Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области от 9 февраля 2023 г. N 043/06/104-87/2023

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области по контролю в сфере закупок (далее - Комиссия Кировского УФАС России) в составе:

Зам. председателя комиссии:

- зам. руководителя управления - начальника отдела товарных рынков и естественных монополий Кировского УФАС России;

Членов комиссии:

- ведущего специалиста-эксперта отдела контроля закупок Кировского УФАС России;

- специалиста 1 разряда отдела контроля закупок Кировского УФАС России;

при участии посредством ВКС:

- представителя ИП, по доверенности;

рассмотрев материалы ФКУ "ЦХ и СО УМВД РФ по Кировской области" о включении сведений об ИП (далее - Исполнитель, ИП) в Реестр недобросовестных поставщиков,

УСТАНОВИЛА:

03.02.2023 г. в Единой информационной системе в сфере закупок размещены материалы ФКУ "ЦХ и СО УМВД РФ по Кировской области" (далее - Заказчик) о включении сведений в Реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) ИП в связи с односторонним отказом Заказчика от исполнения контракта на изготовление мягкого инвентаря (извещение N 0840100001022000160).

В соответствии с ч. 7 ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) рассмотрение указанного заявления и материалов назначено на 09.02.2023 г., стороны извещены по адресам электронной почты. Заказчиком направлено ходатайство о рассмотрении материалов РНП в отсутствие своего представителя.

Согласно ч. 1 ст. 104 Закона о контрактной системе ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

В силу ч. 7 ст. 104 Закона о контрактной системе в течение пяти рабочих дней с даты поступления обращения, указанного в части 4 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в таком обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта, о расторжении контракта по решению суда в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта или об отсутствии оснований для одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта. По результатам такой проверки принимается решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков соответствующей информации или решение об отказе в ее включении в реестр недобросовестных поставщиков. В случае принятия решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации о лицах, указанных в части 2 настоящей статьи, такая информация включается в этот реестр не позднее трех рабочих дней с даты принятия данного решения.

Заказчиком в Единой информационной системе в сфере закупок размещено обращение о расторжении контракта в связи односторонним отказом от исполнения контракта из-за существенных нарушений Исполнителем условии контракта, поскольку в регламентированные сроки Исполнителем не оказана услуга по изготовлению мягкого инвентаря, в связи с чем 23.01.2023 г. Заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта и размещено его в ЕИС, решение вступило в законную силу 03.02.2023 г. На включении в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) Заказчик не настаивает.

Представитель ИП пояснил, что в целях исполнения контракта заключил договор с ООО "Бивик" (договор от 12.09.2022 г. N 36А), 10.01.2023 согласовал с Заказчиком формы, расцветки товара и оплатил поставку (платежные поручения от 10.01.2023 г. N 18, от 16.01.2023 г. N 25, от 17.01.2023 г. N 27), 27.01.2023 г. поставил товар Заказчику, узнав о несоответствии товара условиям контракта, заключил договор поставки с ИП (договор от 29.01.2023 г. N 7/01/2023, платежное поручение от 03.02.2023 г. N 45). Сообщил о данных обстоятельствах Заказчику и предложил отменить решение об одностороннем отказе обязуясь поставить товар в кратчайшие сроки (письмо от 02.02.2023 г. N 29). Просит не включать в Реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Рассмотрев представленные материалы, Комиссия Кировского УФАС России пришла к следующим выводам.

11.08.2022 г. на официальном сайте ЕИС размещено извещение N 0840100001022000160 о проведении электронного аукциона на изготовление мягкого инвентаря. Начальная (максимальная) цена контракта - 342 250,00 рублей.

По результатам проведенного электронного аукциона между Заказчиком и Победителем аукциона - ИП 05.09.2022 г. был заключен контракт на изготовление мягкого инвентаря по цене 172 827,00 руб. (далее - Контракт).

Согласно 1.1. Контракта исполнитель обязуется по заданию Заказчика оказать услуги по изготовлению мягкого инвентаря (далее-продукция) в соответствии с Техническим заданием (Приложение к настоящему Контракту), являющимся неотъемлемой частью настоящего Контракта, именуемые в дальнейшем "услуги", а Заказчик принять их и оплатить.

Согласно спецификации, к поставке требовалась наволочка со следующими характеристиками:

Наименование продукции	Требования к качеству, техническим характеристикам и безопасности продукции	Кол-во, (шт.)	Цена за единицу изготовленной продукции, (руб.)	Стоимость, (руб.)
Наволочка	ТУ 858-5773-2005 изв. N 1, 2, 3, 4 "Белье постельное". Наволочка верхняя прямоугольной формы, с внутренним клапаном по ширине размером 60х50 см. Наволочка должна изготавливаться из бязи хлопчатобумажной набивной арт. 1123. Плотность ткани, г/м2: не менее 142, но не более 149. Края наволочки верхней по ширине обрабатывают швом вподгибку с закрытым срезом шириной 0,7-0,8 см, подгибая внутрь не менее 0,3-0,6 см. Боковые срезы выполняются запошивочным, двойным швом. Внутренняя подгибка боковых срезов не менее 0,3-0,5 см, ширина шва в готовом виде не менее 0,5-0,7 см.	1 850	93,42	172 836,25

В соответствии с п. 3.2. Контракта срок оказания услуг: с 16.01.2023 г. по 20.01.2023 г. (включительно).

Пунктом 8 Контракта установлены следующие основания для одностороннего отказа от исполнения Контракта:

8.5.1. в случае существенного нарушения настоящего Контракта одной из сторон;

8.5.1.1. нарушение настоящего Контракта Исполнителем является существенным в случае:

8.5.1.1.1. оказания услуг ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в срок, предусмотренный п. 5.3. настоящего Контракта;

8.5.1.1.2. неоднократного невыполнения письменных требований Заказчика в случаях, предусмотренных настоящим Контрактом;

8.5.1.1.3. нарушения срока оказания услуг (п. 3.2. настоящего Контракта);

8.5.1.1.4. неоказания услуг, а равно оказания услуг не в полном объеме.

12.09.2022 г. ИП заключил договор N 36А с ООО "Бивик" на поставку товара, который был полностью оплачен, что подтверждается представленными в материалы РНП платежными поручениями от 10.01.2023 г. N 18, от 16.01.2023 г. N 25, от 17.01.2023 г. N 27.

В соответствии со статьей 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В соответствии с п. 2 ст. 450 ГК РФ, существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Пунктом 2 статьи 450.1 ГК РФ предусмотрено, что в случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

Согласно п. 2 ст. 523 ГК РФ нарушение договора Поставщиком предполагается существенным в случаях поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократного нарушения сроков поставки товаров.

В связи с отсутствием поставки в регламентированный Контрактом срок 23.01.2023 г. в соответствии со ст. 310, 450.1 ГК РФ, ч. 9 ст. 95 Закона о контрактной системе в сфере закупок, п.п. 8.5, 8.5.1.1., 8.5.1.1.4. Контракта Заказчик отказался от исполнения Контракта в одностороннем порядке.

В соответствии с п. 1 ч. 12.1 ст. 95 Закона о контрактной системе в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 настоящей статьи решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 настоящего Федерального закона, такое решение не размещается на официальном сайте.

Согласно ч. 12.1 ст. 95 Закона о контрактной системе Заказчиком 23.01.2023 г. сформировано, подписано и размещено в ЕИС решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта.

В силу п. 2 ч. 12.1 ст. 95 Закона о контрактной системе в случае принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе в соответствии с пунктом 1 настоящей части решение автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с настоящим пунктом такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель).

Согласно информации, размещенной в ЕИС, решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта получено Исполнителем 23.01.2023 г. 10:59 ч.

Поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2 настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта (п. 3 ч. 12.1 ст. 95 Закона о контрактной системе).

Таким образом, датой надлежащего уведомления Заказчиком Исполнителя является 23.01.2023 г.

26.01.2023 г. ИП осуществил поставку товара, в ходе приемки которого было установлено, что продукция не соответствует условиям Контракта, поскольку отсутствует ТУ 858-5773-2005, маркировка и упаковка изделий.

29.01.2032 г. Исполнитель заключил договор N 7/01/2023 с ИП на поставку товара, со сроком поставки до 12.02.2023 г., договор оплачен 03.02.2023 г., что подтверждается платежным поручением от 03.02.2023 г. N 45.

02.02.2023 г. ИП в письме N 29 сообщил Заказчику об изготовлении новой партии товара, просит отменить решение об одностороннем отказе и дать возможность поставить товар в кратчайшие сроки.

Согласно ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу, и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии с ч. 14 ст. 95 Закона о контрактной системе Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Учитывая, что в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения Контракта нарушения условий Контракта, послужившие основаниями для принятия указанного решения, не устранены, решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта в соответствии с частью 13 статьи 95 Закона вступило в законную силу 03.02.2023 г.

Письмом от 07.02.2023 г. N 50/323 Заказчик указывает, что оснований для дли изменения срока исполнения Контракта и для отмены решения об одностороннем отказе не имеется.

В соответствии с ч. 16 ст. 95 Закона о контрактной системе заказчик не позднее двух рабочих дней, следующих за днем вступления в силу решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, направляет в соответствии с порядком, предусмотренным пунктом 1 части 10 статьи 104 настоящего Федерального закона, обращение о включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Согласно ч. 4 ст. 104 Закона о контрактной системе заказчик либо уполномоченный орган или уполномоченное учреждение, наделенные полномочиями в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона, направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, обращение о включении информации об участнике закупки или о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков в срок, предусмотренный подпунктом "б" пункта 2 части 6 статьи 51, подпунктом "в" пункта 4 части 14 статьи 73, частями 16 и 22.2 статьи 95 настоящего Федерального закона, или не позднее двух рабочих дней, следующих за днем поступления заказчику решения суда о расторжении контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта.

Информация, предусмотренная частью 4 статьи 104 Закона о контрактной системе, направлена Заказчиком в адрес Кировского УФАС России в установленный законом срок - 03.02.2023 г.

В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

Правовым последствием нарушения условий контракта является включение сведений о поставщике в реестр недобросовестных поставщиков, что является дополнительной мерой ответственности, помимо тех, которые предусмотрены ст. 34 Закона о контрактной системе (пени, штрафы).

Включение в реестр недобросовестных поставщиков представляет собой один из видов юридической ответственности, поскольку такое включение является санкцией за недобросовестное поведение поставщика в регулируемой сфере правоотношений и влечет за собой негативные последствия в виде лишения возможности в течение двух лет участвовать в государственных (муниципальных) торгах. Как мера публичной ответственности такое включение общества в реестр недобросовестных поставщиков должно отвечать принципам справедливости, соразмерности, пропорциональности государственного принуждения характеру совершенного правонарушения.

Согласно части 1 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 18.07.2008 N 10-П федеральный законодатель, обладая достаточной свободой усмотрения в определении конкретных видов государственного контроля (надзора), оснований, форм, способов, методов, процедур, сроков его проведения, состава мер государственного принуждения, применяемых по итогам контрольных мероприятий, а также конкретного порядка финансового обеспечения, вместе с тем связан общими конституционными принципами организации системы органов государственной власти, а осуществляемое им регулирование должно соответствовать юридической природе и характеру общественных отношений, складывающихся в сфере государственного контроля (надзора), вводимые же ограничения прав и свобод граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью, - быть соразмерными конституционно значимым целям и во всяком случае не создавать препятствий их экономической самостоятельности и инициативе.

Реестр недобросовестных поставщиков служит инструментом, обеспечивающим реализацию целей регулирования отношений, определенных в статье 1 Закона о контрактной системе, по добросовестной конкуренции и предотвращению злоупотреблений в сфере размещения заказов, а следовательно, защиту государственных и муниципальных заказчиков от недобросовестных действий поставщиков (исполнителей, подрядчиков).

При этом такими действиями (бездействием) нарушаются права заказчика относительно условий (выявленных им как лучшие) и сроков исполнения контракта, исключается (умаляется) эффективность использования бюджетных средств, обеспечение публичных интересов в рамках соответствующих правоотношений. Участник аукциона, самостоятельно принявший решение об участии в размещении заказа и претендующий на заключение государственного (муниципального) контракта и его надлежащее исполнение, обязан учесть специфику заключения и исполнения контракта и соблюсти все предусмотренные для этого условия. В ином случае для него возникает риск наступления соответствующих неблагоприятных последствий, в том числе риск принятия уполномоченным органом решения о включении его в РНП.

Реестр недобросовестных поставщиков является мерой публично-правового характера, антимонопольный орган в каждом конкретном случае выясняет причины неисполнения контракта и оценивает существенность допущенного нарушения.

Вместе с тем, отказ Заказчика от исполнения контракта имеет значение не как такового основания для включения сведений в реестр недобросовестных поставщиков, а выступает поводом для передачи сведений о допущенных нарушениях уполномоченному органу, для проведения проверки этих сведений в соответствии с частью 7 статьи 104 Закона о контрактной системе.

Верховный Суд Российской Федерации также неоднократно разъяснял, что при рассмотрении вопроса о законности решения уполномоченного органа о включении или невключении лица в реестр недобросовестных поставщиков нельзя ограничиться только формальной констатацией ненадлежащего исполнения хозяйствующим субъектом тех или иных нормативных требований без выяснения и оценки всех фактических обстоятельств дела в совокупности и взаимосвязи. Антимонопольный орган при принятии решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков не должен ограничиваться формальной проверкой, а должен устанавливать по делу обстоятельства недобросовестного поведения поставщика.

Включение сведений об участнике закупки в реестр недобросовестных поставщиков осуществляется лишь в случае, если антимонопольный орган в результате проведенной проверки установит факт направленности его действий на несоблюдение условий контракта или уклонение от его исполнения.

Как разъяснено в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. Поведение одной из сторон может быть признано недобросовестным, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения. По общему правилу части 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Как неоднократно указывал Конституционный Суд Российской Федерации, применяемые государственными органами санкции должны назначаться с учетом характера допущенного нарушения, размера причиненного вреда, наличия и степени вины нарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств, соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционно защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их произвольного истолкования и применения (постановления от 30.07.2001 N 13-П, от 21.11.2002 N 15-П).

В соответствии с пп. а). п. 15 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2021 г. N 1078, орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных пп. а). п. 13 настоящих Правил поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта.

При рассмотрении материалов РНП Исполнителем представлена информация и документы, подтверждающие принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта, а именно: заключение и оплата договоров с производителями на изготовление мягкого инвентаря (договор от 12.09.2022 г. N 36А, платежные поручения от 10.01.2023 г. N 18, от 16.01.2023 г. N 25, от 17.01.2023 г. N 27, договор от 29.01.2023 г. N 7/01/2023, платежное поручение от 03.02.2023 г. N 45), осуществление поставки товара Заказчику, что подтверждается данными из ЕИС.

Индивидуальный предприниматель является субъектом малого предпринимательства, для которого участие в закупках представляет собой возможность стабильного продолжения осуществления предпринимательской деятельности, сохранив рабочие места. Согласно информации из ЕИС Исполнитель является активным участником закупок и имеет 150 контрактов, которые исполнены или находятся на стадии исполнения.

Принимая во внимание обстоятельства выявленные при рассмотрении обращения, Кировское УФАС России считает возможным не включать сведения об ИП в реестр недобросовестных поставщиков.

Руководствуясь ст. 99, ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" комиссия,

РЕШИЛА:

Сведения, представленные ФКУ "ЦХ и СО УМВД РФ по Кировской области" в отношении ИП в связи с односторонним отказом Заказчика от исполнения контракта на изготовление мягкого инвентаря (извещение N 0840100001022000160) в Реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) не включать.

В соответствии с ч. 11 ст. 104 ФЗ от 05.04.2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" Решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

Зам. председателя комиссии

Члены комиссии