Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Санкт-Петербургу от 12 мая 2023 г. N 44-1716/23

Комиссия Санкт-Петербургского УФАС России по контролю закупок (далее - Комиссия УФАС) в составе:

при участии представителей:

ГБУ СШОР Кировского района Санкт-Петербурга (далее - Заказчик):; ООО "Вектор ГРУПП" (далее - Заявитель):,

рассмотрев посредством видеоконференцсвязи жалобу Заявителя (вх. N 11114-ЭП/23 от 04.05.2023) на действия Заказчика при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) путем проведения электронного аукциона на оказание услуг по организации тренировочных мероприятий за пределами Санкт-Петербурга и Ленинградской области с учетом затрат на организацию питания, проживание и предоставления спортивных сооружений для нужд ГБУ СШОР Кировского района СПб в 2023 г (извещение N 0172200001423000082) (далее - конкурс), а также в результате проведения внеплановой проверки на основании п. 1 ч. 15 ст. 99 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе), Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки при определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного приказом ФАС России от 19.11.2014 N 727/14 (далее - Административный регламент),

УСТАНОВИЛА:

Извещение об осуществлении закупки размещено 26.04.2023 на официальном сайте единой информационной системы www.zakupki.gov.ru, номер извещения N 0172200001423000082. Начальная (максимальная) цена контракта - 21 626 100, 00 рублей.

В жалобе Заявитель указывает на неправомерные действия Заказчика, нарушающие, по мнению Заявителя, требования Закона о контрактной системе по основаниям, изложенным в жалобе.

Согласно представленным в порядке ч. 2 ст. 106 Закона о контрактной системе возражениям Заказчик с доводами жалобы не согласен и считает ее необоснованной.

Информация, изложенная в жалобе, пояснения представителей Заказчика, представленные документы подтверждают следующие обстоятельства.

Частью 2 ст. 8 Закона о контрактной системе запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок, операторами электронных площадок, операторами специализированных электронных площадок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Согласно п. 12 ч. 1 ст. 42 Закона о контрактной системе, при осуществлении закупки путем проведения открытых конкурентных способов заказчик формирует с использованием единой информационной системы, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает в единой информационной системе извещение об осуществлении закупки, содержащее требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 31 настоящего Федерального закона, требования, предъявляемые к участникам закупки в соответствии с частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, и исчерпывающий перечень документов, подтверждающих соответствие участника закупки таким требованиям, а также требование, предъявляемое к участникам закупки в соответствии с частью 1.1 статьи 31 настоящего Федерального закона (при наличии такого требования).

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона о контрактной системе, при применении конкурентных способов, при осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в случаях, предусмотренных пунктами 4, 5, 18, 30, 42, 49, 54 и 59 части 1 статьи 93 настоящего Федерального закона, заказчик устанавливает единое требование к участникам закупки об их соответствии требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки.

При этом, в силу ч. 6 ст. 31 Закона о контрактной системе Заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение требований Закона о контрактной системе.

Согласно ч. 1 ст. 49 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ.

Таким образом, действующим законодательством установлено императивное требование о необходимости наличия лицензии (свидетельства, разрешения) непосредственно у участника закупки.

Указанное требование вызвано необходимостью оказания услуг в рамках правоспособности хозяйствующего субъекта, обусловленной наличием лицензии (свидетельства) на осуществление деятельности, относящейся к предмету закупки.

Учитывая изложенное, при подтверждении соответствия требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки, участник закупки представляет указанные в документации о закупке документы и сведения самого участника закупки, а не иных юридических лиц, с которыми участник закупки осуществляет совместную деятельность.

Аналогичная позиция изложена в определении Верховного Суда Российской Федерации N 271-ПЭК18 от 12 ноября 2018 г. в котором указано, что последующее возможное привлечение соисполнителей оказываемых услуг не подтверждает соответствие заявки участника требованиям документации и возможность его участия в закупке, поскольку ч. 1 ст. 31 Закона о контрактной системе установлены требования к участникам закупки, а не к соисполнителям.

Объектом рассматриваемой закупки является оказание услуг по организации тренировочных мероприятий за пределами Санкт-Петербурга и Ленинградской области с учетом затрат на организацию питания, проживание и предоставления спортивных сооружений.

Согласно п. 3 ч. 2 ст. 42 Закона о контрактной системе извещение об осуществлении закупки, если иное не предусмотрено Законом о контрактной системе, должно содержать следующие электронные документы: требования к содержанию, составу заявки на участие в закупке в соответствии с настоящим Федеральным законом и инструкция по ее заполнению. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников закупки.

Электронным документом "Требование к содержанию, составу заявки на участие в закупке.docx" к извещению об осуществлении закупки предусмотрены, в том числе, следующие требования к участникам закупки:

"На дату подачи заявки на участие в электронном аукционе в Единой Информационной Системе (ЕИС):

На основании главы 2 статьи 4.1. Федерального закона от 24.11.1996 N132-ФЗ "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации":

- сведения об участнике закупки должны содержаться в едином федеральном реестре туроператоров: реестровый номер, полное наименование, сокращенное наименование, адрес, место нахождения, адрес официального сайта в сети "Интернет", ИНН, ОГРН, общий размер указанного в реестре финансового обеспечения должен быть на сумму не менее 60 % начальной (максимальной) цены контракта (способ финансового обеспечения: договор страхования гражданской ответственности туроператора за неисполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта или банковские гарантии).

Срок действия финансового обеспечения должен оканчиваться не ранее срока окончания действия Контракта (31.12.2023).

В случае истечения срока нахождения в реестре и финансового обеспечения в период действия Контракта участник закупки обязан продлить установленным Федеральным законом от 24.11.1996 N132-ФЗ "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" способом сроки нахождения в реестре и финансового обеспечения. В противном случае Контракт может быть расторгнут с момента прекращения участия в реестре и считается неисполненным по вине участника закупки".

В соответствии с доводами Заявителя, вышеуказанные требования являются неправомерными и ограничивают число участников закупки.

В силу ч. 1 ст. 106 Закона о контрактной системе лица, права и законные интересы которых непосредственно затрагиваются в результате рассмотрения жалобы, вправе направить в контрольный орган в сфере закупок возражения на жалобу, участвовать в ее рассмотрении лично или через своих представителей. При этом возражение на жалобу направляется в контрольный орган в сфере закупок не позднее рабочего дня, предшествующего дню рассмотрения жалобы по существу.

В соответствии с представленными Заказчиком возражениями, согласно ст. 4.1 Федерального закона "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" от 24.11.1996 N 132-ФЗ установлены условия осуществления туроператорской деятельности: туроператоры, осуществляющие деятельность в сфере выездного туризма, должны быть также членами объединения туроператоров в сфере выездного туризма, действующего в соответствии с настоящим Федеральным законом, и иметь фонд персональной ответственности туроператора в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Согласно статье 4.1 132-ФЗ осуществление туроператорской деятельности на территории Российской Федерации допускается юридическим лицом при наличии у него договора или договоров страхования гражданской ответственности за неисполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта и (или) банковской гарантии или банковских гарантий исполнения обязательств по договору о реализации туристского продукта (далее также - финансовое обеспечение ответственности туроператора), запрещается осуществление туроператорской деятельности юридическим лицом, сведения о котором отсутствуют в едином федеральном реестре туроператоров.

Согласно ст. 4.2 132-ФЗ в единый федеральный реестр туроператоров вносятся следующие сведения о туроператоре:

полное и сокращенное наименования туроператора на русском языке;

если в учредительном документе туроператора его наименование указано на одном из языков народов Российской Федерации и (или) на иностранном языке, также наименование туроператора на этом языке;

адрес, место нахождения туроператора;

сведения об учредителях туроператора;

основной государственный регистрационный номер туроператора;

идентификационный номер налогоплательщика;

фамилия, имя и отчество (в случае, если имеется) руководителя туроператора;

размер финансового обеспечения ответственности туроператора, номер, дата и срок действия каждого договора страхования гражданской ответственности за неисполнение туроператором обязательств по договору о реализации туристского продукта (далее - договор страхования ответственности туроператора) и (или) номер, дата и срок действия каждой банковской гарантии исполнения обязательств по договору о реализации туристского продукта (далее - банковская гарантия), наименования, адреса, места нахождения организаций, предоставивших финансовое обеспечение ответственности туроператора (за исключением туроператоров, указанных в части пятой статьи 4.1 настоящего Федерального закона).

В статьях 4.1 и 4.2 132-ФЗ установлено, что Сведения, указанные в договоре (договорах) страхования гражданской ответственности туроператора или в банковской гарантии туроператора, должны соответствовать сведениям, указанным в едином федеральном реестре туроператоров, а в частности размер, даты и срок каждого финансового обеспечения ответственности туроператора, что требуется согласно аукционной документации и указано Заказчиком в Приложении N 3 к извещению об электронном аукционе.

Согласно статье 4.1 132-ФЗ ведение реестра туроператоров осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Согласно Указу Президента РФ от 20.10.2022 N 759 "О некоторых вопросах государственного управления в сфере туризма и туристской деятельности" формирование и ведение единого федерального реестра туроператоров осуществляет Министерство экономического развития Российской Федерации.

Согласно статье 4.2. 132-ФЗ уполномоченный федеральный орган исполнительной власти (Минэкономразвития РФ) обязан исключить сведения о туроператоре из реестра в случае непредставления туроператором сведений о наличии у него финансового обеспечения ответственности туроператора на новый срок.

Следовательно, законодательством определено, что туроператор обязан иметь финансовое обеспечение туроператора на весь срок предоставления им услуг, в противном случае туроператор, не имеющий финансового обеспечения (в т.ч. не продливший его на новый срок), не имеет права на осуществление туроператорской деятельности и подлежит исключению из реестра.

Согласно п. 2 и п. 3.1. Приказу Министерства спорта РФ от 3 августа 2022 года N 634 "Об особенностях организации и осуществления образовательной деятельности по дополнительным образовательным программам спортивной подготовки" Заказчик обязан осуществить деятельность с учетом особенностей организации непрерывного учебно-тренировочного процесса, комплектования учебно-тренировочных групп, организации и проведения промежуточной аттестации и для обеспечения непрерывности учебно-тренировочного процесса Заказчик обязан определить сроки начала и окончания учебно-тренировочного процесса с учетом сроков проведения физкультурных и спортивных мероприятий, в которых планируется участие лиц, проходящих спортивную подготовку (далее - обучающиеся).

Согласно требованиям п. 7. статьи 10 Федерального закона от 29 декабря 2012 года N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" Заказчик обязан создать условия для непрерывного образования посредством реализации основных образовательных программ и различных дополнительных образовательных программ.

Следовательно, для соблюдения Законодательства и обеспечения непрерывности учебно-тренировочного процесса, Заказчик обязан включить требование к участникам закупки о наличии финансового обеспечение туроператора на весь срок оказания услуг по Контракту.

На основании вышесказанного Заказчиком в Приложении N 3 к извещению об электронном аукционе правомерно установлено требование, что срок действия финансового обеспечения туроператора должен включать весь срок оказания услуг по контракту с Заказчиком: не должен начинаться позже даты начала услуг по договору с Заказчиком и истекать ранее срока окончания оказания услуг по Контракту с Заказчиком.

Абзацем третьим части первой статьи 17.2 132-ФЗ установлено, что размер финансового обеспечения туроператора может быть меньше:

трех процентов (на 2016 год), с 2017 года пяти процентов общей цены туристского продукта в сфере выездного туризма за предыдущий год, но не менее чем 50 миллионов рублей - для туроператоров, осуществляющих деятельность в сфере выездного туризма,

за исключением туроператоров, указанных в абзаце втором части второй статьи 11.4 настоящего Федерального закона.

Абзацем четвертым части первой статьи 17.2 132-ФЗ установлено, что размер финансового обеспечения туроператора может быть меньше:

10 миллионов рублей - для туроператоров, указанных в абзаце втором части второй статьи 11.4 настоящего Федерального закона.

В извещении об осуществлении закупки отсутствует требование о наличии финансового обеспечения ответственности туроператора, предусмотренное абзацами третьим и четвертым части первой статьи 17.2 132-ФЗ.

Согласно ст. 17.2 Туроператор, осуществляющий деятельность одновременно в сфере выездного туризма и в сфере внутреннего туризма, сформировавший фонд персональной ответственности туроператора в максимальном размере и получивший освобождение от финансового обеспечения ответственности туроператора в сфере выездного туризма и уплаты взносов в фонд персональной ответственности туроператора, должен иметь финансовое обеспечение ответственности туроператора, предусмотренное абзацем вторым части первой настоящей статьи.

Начиная с 1 января 2023 года Организации, реализующие программы спортивной подготовки, дополнительные предпрофессиональные программы в области физической культуры и спорта согласно п. 4 ст. 3 Федерального закона от 30.04.2021 N 127-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О физической культуре и спорте в Российской Федерации" и Федеральный закон "Об образовании в Российской Федерации" обязаны руководствоваться требованиями Федерального закона от 29 декабря 2012 года N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации".

Согласно п. 3 части 6 статьи 28 Закона об образовании Заказчик обязан соблюдать права обучающихся, родителей (законных представителей) несовершеннолетних обучающихся, работников образовательной организации.

При реализации своих уставных целей и задач (а именно, направление спортсменов и тренеров на учебно-тренировочные сборы и соревнования) и в соответствии с Законом "Об образовании в Российской Федерации" Заказчик обязан соблюдать права обучающихся, родителей (законных представителей) и своих работников и обязан обеспечить возможность реализации ими своих законных прав на возмещение материального ущерба, полученного в связи с невыполнением туроператором своих обязательств по Контракту, заключенному с Заказчиком. Заказчик обязан на законодательном уровне предоставить право на возмещение материального ущерба, полученного спортсменами, их родителями или своим работниками (тренерами), данное право реализуют положения 132-ФЗ о туризме.

Согласно ст. 17.5 Федерального закона "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" от 24.11.1996 N 132-ФЗ в случаях неисполнения туроператором своих обязательств перед туристом и (или) иным заказчиком и наличия основания для выплаты страхового возмещения по договору страхования ответственности туроператора либо уплаты денежной суммы по банковской гарантии турист или его законный представитель и (или) иной заказчик вправе в пределах размера финансового обеспечения ответственности туроператора предъявить письменное требование о выплате страхового возмещения либо об уплате денежной суммы непосредственно организации, предоставившей финансовое обеспечение.

Согласно статье 17.4. 132-ФЗ под реальным ущербом, подлежащим возмещению в рамках страхового возмещения по договору страхования ответственности туроператора или банковской гарантии, понимаются расходы туриста и (или) иного заказчика на оплату услуг по перевозке и (или) размещению по договору о реализации туристского продукта.

Оказание услуг в соответствии с объектом закупки Заказчика, т.е. их выезды детей-спортсменов являются туристическим продуктом, формирование и реализация которого определена в ФЗ N 132.

Статьей 4.1. ФЗ N 132 установлен запретна осуществление туроператорской деятельности юридическим лицом, сведения о котором отсутствуют в едином федеральном реестре туроператоров, а также осуществление туроператором туроператорской деятельности в определенной сфере туризма (въездной туризм, выездной туризм, внутренний туризм), сведения о которой в отношении такого туроператора отсутствуют в едином федеральном реестре туроператоров.

Согласно ст. 17.1. ФЗ N 132 договор страхования ответственности туроператора либо банковская гарантия должны обеспечивать надлежащее исполнение туроператором обязательств по всем договорам о реализации туристского продукта, заключаемым с туристами и (или) иными заказчиками непосредственно туроператором либо по его поручению турагентами.

Согласно ст. 17.2. ФЗ N 132 размер финансового обеспечения ответственности туроператора определяется договором или договорами страхования ответственности туроператора и (или) банковской гарантией или банковскими гарантиями и не может быть меньше 500 тысяч рублей, т.е. закон в данном случае определяет минимальный возможный размер финансовых гарантий.

Условия выезда спортсменов составляют 60 % от НМЦК, т.е. дополнительно указанное процентное соотношение установлено объективно, обосновано расчетным путем и соответствует потребности заказчика, а размер финансового обеспечения ООО в размере 500 000 руб. не покроет даже приведенный разовый расход в случае возникновения экстренной ситуации с спортсменами-детьми при внутреннем туризме при исполнении Календарного плана физкультурных мероприятий и спортивных мероприятий Заказчика на 2023 г.

Статья 17.1. ФЗ N 132, требования к предоставляемому финансовому обеспечению ответственности туроператора гласит что, договор страхования ответственности туроператора либо банковская гарантия должны обеспечивать надлежащее исполнение туроператором обязательств по всем договорам о реализации туристского продукта, заключаемым с туристами и (или) иными заказчиками непосредственно туроператором либо по его поручению турагентами, а также в случае возникновения обстоятельств, указанных в статье 17.4 закона, финансовое обеспечение ответственности туроператора должно гарантировать каждому туристу или иному заказчику, заключившему договор о реализации туристского продукта выплату денежных средств, причитающихся туристу или иному заказчику в возмещение реального ущерба, возникшего в результате неисполнения туроператором обязательств по договору о реализации туристского продукта, в том числе денежных средств, необходимых для компенсации расходов, понесенных туристом или иным заказчиком в связи с непредвиденным выездом (эвакуацией) из страны (места) временного пребывания (далее - расходы по эвакуации).

Статья 17.6. ФЗ N 132 гласит что, страховым случаем по договору страхования ответственности туроператора является неисполнение туроператором своих обязательств по договору о реализации туристского продукта в связи с прекращением туроператорской деятельности по причине невозможности исполнения туроператором всех обязательств по договорам о реализации туристского продукта.

Требование к предоставляемому финансовому обеспечению является неотъемлемым и объективным требованием Заказчика для обеспечения требования безопасности несовершеннолетних спортсменов-детей с учетом приведенных федеральных законов.

Любые суммы, предоставление которых туристу и (или) иному заказчику гарантируется финансовым обеспечением ответственности туроператора, должны использоваться исключительно для удовлетворения требований туриста и (или) иного заказчика, предъявляемых на основании правил, установленных настоящей главой (абз. 7 ст. 17.1. ФЗ N 132).

Таким образом, финансовое исполнение гарантий обеспечивают выплату по всем неисполненным договорам туроператора, тем самым не определяют приоритет для детей и иных социальных категорий граждан.

Страховая сумма по договору страхования ответственности туроператора определяется по соглашению туроператора и страховщика, но не может быть менее размера финансового обеспечения ответственности туроператора, предусмотренного настоящим Федеральным законом. Страховой тариф по договору страхования ответственности туроператора определяется страховщиком исходя из сроков действия договора страхования и с учетом факторов, влияющих на степень страхового риска. Договор страхования ответственности туроператора заключается на срок не менее чем один год (ч. 6,7,8 ст. 17.6. ФЗ N 132).

Сведения, указанные в договоре (договорах) страхования гражданской ответственности туроператора или в банковской гарантии туроператора должны соответствовать сведениям, указанным в едином федеральном реестре туроператоров.

На основании указанных требований к лицам, осуществляющим данную деятельность в Приложении N3 к извещению об осуществлении закупки были установлены требования о предоставлении документов, подтверждающих соответствие участника закупки требованиям, установленным пунктом 1 части 1 статьи 31 Закона N 44.

Заявителем на заседании Комиссии УФАС в материалы дела доказательств, однозначно свидетельствующих об обратном не представлено, в связи с чем доводы жалобы признаны необоснованными.

Комиссия УФАС, руководствуясь ст. 99, 106 Закона о контрактной системе, Административным регламентом,

РЕШИЛА:

Признать жалобу ООО "Вектор ГРУПП" необоснованной.

Настоящее решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трёх месяцев со дня принятия.