Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области от 16 ноября 2023 г. N 043/10/104-1195/2023

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Кировской области по контролю закупок (далее - комиссия Кировского УФАС России) в составе:

Зам. председателя комиссии:

- заместителя руководителя - начальника отдела контроля закупок Кировского УФАС России;

Членов комиссии:

- главного специалиста-эксперта отдела контроля закупок Кировского УФАС России;

- специалиста-эксперта отдела контроля закупок Кировского УФАС России;

при участии посредством ВКС:

- ИП;

- представителя ИП, по доверенности;

рассмотрев материалы администрации Слободского муниципального района Кировской области о включении сведений об ИП (далее - Подрядчик, ИП) в Реестр недобросовестных поставщиков,

УСТАНОВИЛА:

09.11.2023 г. в Единой информационной системе в сфере закупок размещено обращение администрации Слободского муниципального района Кировской области о включении сведений в Реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) об ИП в связи с односторонним отказом Заказчика от исполнения контракта на капитальный ремонт котла в котельной с. Закаринье (извещение N 0140300012323000060).

В соответствии с ч. 7 ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) рассмотрение указанного заявления и материалов назначено на 15.11.2023 г., отложено на 16.11.2023 г., стороны извещены надлежащим образом. Администрация Слободского муниципального района Кировской области, извещенная о времени и месте рассмотрения материалов РНП, явку представителя не обеспечила, ходатайств не направила.

В целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры размещения государственного или муниципального заказа обязательств, защиты добросовестной конкуренции и предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов со стороны недобросовестных действий поставщиков (исполнителей, подрядчиков) Законом о контрактной системе предусмотрено ведение реестра недобросовестных поставщиков.

Согласно ч. 1 ст. 104 Закона о контрактной системе ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее также - Реестр недобросовестных поставщиков, РНП, Реестр) осуществляется в единой информационной системе путем размещения в ней федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок, информации, предусмотренной настоящей статьей.

В силу ч. 7 ст. 104 Закона о контрактной системе в течение пяти рабочих дней с даты поступления обращения, указанного в части 4 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в таком обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта, о расторжении контракта по решению суда в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта или об отсутствии оснований для одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта. По результатам такой проверки принимается решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков соответствующей информации или решение об отказе в ее включении в реестр недобросовестных поставщиков. В случае принятия решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации о лицах, указанных в части 2 настоящей статьи, такая информация включается в этот реестр не позднее трех рабочих дней с даты принятия данного решения.

Заказчиком представлены документы об одностороннем отказе от исполнения Контракта, в связи с тем, что Подрядчик не выполнил предусмотренные контрактом работы, поэтому, Заказчиком 25.10.2023 г. было сформировано, подписано и размещено в ЕИС решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта, в связи с существенным нарушением Подрядчиком условий Контракта, решение вступило в законную силу 08.11.2023 г.

Представитель Подрядчика пояснил, что до заключения контракта с Заказчиком был закуплен материал. Вместе с тем, в день подписания контракта 15.09.2023 г. Заказчик сообщил, что котел по размерам не соответствует сметному расчету, до начала выполнения работ его необходимо разобрать до основания и сделать фундамент под котел, средства на работы по устройству фундамента не заложены, не готов предоставить фронт работ, просил не закупать материалы для выполнения работ до подписания акта готовности объекта к монтажу. Таким образом, Заказчиком в одностороннем порядке изменены условия (объем и суммы) контракта. Внесенные Заказчиком технические изменения в проекты не согласованы с Ростехнадзором Кировской области, не пройдена государственная экспертиза и не утверждены документально чертежи котлов, не предоставлен акт готовности объекта к монтажу, что не позволяет Подрядчику приступить к выполнению ремонтных работ. Просит не включать сведения об ИП в реестр недобросовестных поставщиков.

Рассмотрев представленные материалы, Комиссия Кировского УФАС России пришла к следующим выводам.

24.08.2023 года на официальном сайте закупок zakupki.gov.ru размещено извещение о проведении электронного аукциона на капитальный ремонт котла в котельной с. Закаринье. Начальная (максимальная) цена контракта - 599 778,00 руб.

Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 04.09.2023 NИЭА1, победителем признан ИП, заявка которого соответствует требованиям Закона о контрактной системе с ценой контракта - 596 779,11 руб.

04.09.2023 г. Подрядчиком заключен договор с ООО "ТехноПромКомплекс" на приобретение кирпича прямого ШБ N 5 (договор от 04.09.2023 г. N 01-014-2023, платежное поручение от 05.09.2023 г. N 75, УПД от 14.09.2023 г. N1-09).

05.09.2023 г. Подрядчиком в адрес Заказчика направлено письмо N1-05/09 с просьбой предоставить информацию (чертежи котлов, колосников или их размеры, подтвердить потребность в алюмосиликатном вертеле МШ-28 для выполнения футеровочных (огнеупорных) работ на котлах, данной позиции в смете нет) для ускорения проведения закупки материалов и для качественного выполнения работ.

15.09.2023 г. между Заказчиком и Подрядчиком заключен контракт на капитальный ремонт котла в котельной с. Закаринье (далее - Контракт).

Согласно п. 1.1. Контракта Подрядчик обязуется осуществить капитальный ремонт котла в котельной с. Закаринье (далее - работы) и сдать их результат в законченном виде, а Заказчик обязуется принять и оплатить выполненные работы в соответствии с условиями настоящего контракта.

Согласно п. 1.2. Контракта указанные в п.1.1. настоящего контракта работы выполняются Подрядчиком в объеме и качестве в соответствии с Локальным сметным расчетом на "Капитальный ремонт котла в котельной с. Закаринье" - Приложение N 1 к настоящему контракту, которое является его неотъемлемой частью.

Согласно п. 1.4. Контракта сроки выполнения работ: с момента заключения контракта до 25 октября 2023 г. Работы могут быть выполнены досрочно.

Разделом 2 Контракта определены права и обязанности Заказчика и Подрядчика.

15.09.2023 г. Заказчиком в адрес Подрядчика направлено письмо N4881-02-16, в котором сообщается, что в котельной с. Закаринье, котел по размерам не соответствует сметному расчету, до начала выполнения работ его необходимо разобрать до основания (пола) и сделать фундамент под котел. В настоящее время средства на работы по устройству фундамента не заложены, не готовы предоставить фронт работ. Просят не закупать материалы для выполнения работ до подписания акта готовности объекта к монтажу.

20.09.2023 г., 27.09.2023 г. Заказчиком в адрес Подрядчика было направлено соглашение о расторжении контракта. В связи с тем, что данное соглашение не было подписано Подрядчиком, Заказчик просит дать разъяснения по дальнейшей работе.

12.10.2023 г. Подрядчиком в адрес Заказчика направлена претензия N1-12/10, в которой он просит продлить срок действия контракта, необходимый Заказчику для устранения технических и финансовых проблем, препятствующих исполнению контракта, компенсировать Подрядчику финансовые затраты в размере 286 000 руб. или выкупить данную продукцию, предоставить акт готовности объекта к монтажу, в случае продления срока действия контракта.

Подрядчик считает, что Заказчик нарушает законодательство РФ, в связи с чем, им было направлено письмо в контрольное управление Губернатора Кировской области (письмо от 18.10.2023 г. N1-18/10), получены ответы о перенаправлении письма по компетенции поставленных вопросов (письмо администрации Губернатора и Правительства Кировской области от 24.10.2023 г. N 10793-15/03-01/П-5528, письмо прокуратуры Кировской области от 25.10.2023 г. N7-р-8265-23/10518, письмо Слободской межрайонной прокуратуры Кировской области от 03.11.2023 г.).

Согласно п. 8.1. Контракта расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа одной из сторон контракта в случаях, предусмотренных настоящим Контрактом и гражданским законодательством Российской Федерации.

В связи с неисполнением обязательств по контракту, Заказчиком 25.10.2023 г. было принято решение о расторжении контракта в одностороннем порядке.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии со статьей 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Согласно п. 2 ст. 715 ГК РФ если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

В соответствии с абзацем 4 пункта 2 статьи 450 ГК РФ существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В соответствии с п. 1 ч. 12.1 ст. 95 Закона о контрактной системе в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 настоящей статьи решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур заказчик с использованием единой информационной системы формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в единой информационной системе. В случаях, предусмотренных частью 5 статьи 103 настоящего Федерального закона, такое решение не размещается на официальном сайте.

В силу п. 2 ч. 12.1 ст. 95 Закона о контрактной системе в случае принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в единой информационной системе в соответствии с пунктом 1 настоящей части решение автоматически с использованием единой информационной системы направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с настоящим пунктом такого решения в единой информационной системе в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель).

Согласно информации, размещенной в ЕИС, решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта получено Подрядчиком 25.10.2023 г. в 11:28 ч., что свидетельствует о надлежащем уведомлении поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с п. 3 ч. 12.1 ст. 95 Закона о контрактной системе.

Согласно ч. 13 ст. 95 Закона о контрактной системе решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу, и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии с ч. 14 ст. 95 Закона о контрактной системе Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Учитывая, что в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта нарушения условий контракта, послужившие основаниями для принятия указанного решения, не устранены, решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с частью 13 статьи 95 Закона вступило в законную силу 08.11.2023 г.

В соответствии с ч. 16 ст. 95 Закона о контрактной системе заказчик не позднее двух рабочих дней, следующих за днем вступления в силу решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, направляет в соответствии с порядком, предусмотренным пунктом 1 части 10 статьи 104 настоящего Федерального закона, обращение о включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Согласно ч. 4 ст. 104 Закона о контрактной системе заказчик либо уполномоченный орган или уполномоченное учреждение, наделенные полномочиями в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона, направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, обращение о включении информации об участнике закупки или о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков в срок, предусмотренный подпунктом "б" пункта 2 части 6 статьи 51, подпунктом "в" пункта 4 части 14 статьи 73, частями 16 и 22.2 статьи 95 настоящего Федерального закона, или не позднее двух рабочих дней, следующих за днем поступления заказчику решения суда о расторжении контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта.

В соответствии с частью 2 статьи 104 Закона о контрактной системе в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), не исполнивших или ненадлежащим образом исполнивших обязательства, предусмотренные контрактами.

Правовым последствием нарушения условий контракта является включение сведений о поставщике в реестр недобросовестных поставщиков, что является дополнительной мерой ответственности, помимо тех, которые предусмотрены ст. 34 Закона о контрактной системе (пени, штрафы).

Включение в реестр недобросовестных поставщиков представляет собой один из видов юридической ответственности, поскольку такое включение является санкцией за недобросовестное поведение поставщика в регулируемой сфере правоотношений и влечет за собой негативные последствия в виде лишения возможности в течение двух лет участвовать в государственных (муниципальных) торгах. Как мера публичной ответственности такое включение общества в реестр недобросовестных поставщиков должно отвечать принципам справедливости, соразмерности, пропорциональности государственного принуждения характеру совершенного правонарушения.

Согласно части 1 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 18.07.2008 N 10-П федеральный законодатель, обладая достаточной свободой усмотрения в определении конкретных видов государственного контроля (надзора), оснований, форм, способов, методов, процедур, сроков его проведения, состава мер государственного принуждения, применяемых по итогам контрольных мероприятий, а также конкретного порядка финансового обеспечения, вместе с тем связан общими конституционными принципами организации системы органов государственной власти, а осуществляемое им регулирование должно соответствовать юридической природе и характеру общественных отношений, складывающихся в сфере государственного контроля (надзора), вводимые же ограничения прав и свобод граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью, - быть соразмерными конституционно значимым целям и во всяком случае не создавать препятствий их экономической самостоятельности и инициативе.

Верховный Суд Российской Федерации также неоднократно разъяснял, что при рассмотрении вопроса о законности решения уполномоченного органа о включении или невключении лица в реестр недобросовестных поставщиков нельзя ограничиться только формальной констатацией ненадлежащего исполнения хозяйствующим субъектом тех или иных нормативных требований без выяснения и оценки всех фактических обстоятельств дела в совокупности и взаимосвязи. Иное противоречит задачам арбитражного судопроизводства. Антимонопольный орган при принятии решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков не должен ограничиваться формальной проверкой, а должен устанавливать по делу обстоятельства недобросовестного поведения поставщика.

Включение сведений об участнике размещения заказа в реестр недобросовестных поставщиков осуществляется лишь в случае, если антимонопольный орган в результате проведенной проверки установит факт уклонения участника размещения заказа от заключения контракта, выявит обстоятельства, свидетельствующие о намерении участника размещения заказа отказаться от заключения контракта, о направленности его действий на несоблюдение условий контракта или уклонение от его исполнения.

Согласно п.п. а) п. 15 Порядка орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе), в том числе в случае если при рассмотрении обращения, направленного в связи с расторжением контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, и при проведении проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 настоящих Правил поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта.

При рассмотрении вопроса о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков антимонопольный орган не разрешает гражданско-правовой спор между участниками сделки, а оценивает поведение исполнителя на предмет его добросовестности и направленности действий на фактическое исполнение контракта.

При этом, отказ Заказчика от исполнения контракта имеет значение не как такового основания для включения сведений в реестр недобросовестных поставщиков, а выступает поводом для передачи сведений о допущенных нарушениях уполномоченному органу, для проведения проверки этих сведений в соответствии с частью 7 статьи 104 Закона о контрактной системе.

Как разъяснено в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. Поведение одной из сторон может быть признано недобросовестным, если усматривается очевидное отклонение действий участника гражданского оборота от добросовестного поведения. По общему правилу части 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

Как неоднократно указывал Конституционный Суд Российской Федерации, применяемые государственными органами санкции должны назначаться с учетом характера допущенного нарушения, размера причиненного вреда, наличия и степени вины нарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств, соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционно защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их произвольного истолкования и применения (постановления от 30.07.2001 N 13-П, от 21.11.2002 N 15-П).

Представленные Подрядчиком информация и документы подтверждают принятие им мер для надлежащего исполнения обязательств по Контракту, а именно: заблаговременно до заключения контракта с Заказчиком был закуплен материал (договор от 04.09.2023 г. N 01-014-2023, платежное поручение от 05.09.2023 г. N 75, УПД от 14.09.2023 г. N1-09).

Действия Заказчика повлияли на исполнение контракта: информация о невозможности предоставить фронт работ, просьба не закупать материал (письмо от 15.09.2023 г. N4881-02-16), направление соглашения о расторжении контракта от 20.09.2023 г. (соглашение от 20.09.2023 г., скриншоты эл. писем, письмо от 27.09.2023 г. N5152-02-16). Указанные документы не могут свидетельствовать о намеренном уклонении Подрядчика от исполнения контракта, и не подтверждают его недобросовестности.

Кроме того, Подрядчик относится к микропредприятиям, включен в Реестр субъектов малого и среднего предпринимательства. Участие в закупках, представляет собой возможность для Поставщика в условиях экономической неустойчивой ситуации в стране, стабильного продолжения осуществления деятельности, сохранив рабочие места.

На основании представленных документов, Комиссия приходит к выводу, что Подрядчиком принимались меры, направленные на надлежащее исполнение условий Контракта, в связи с чем информация о Подрядчике не подлежит включению в Реестр.

Руководствуясь ст. 99, ст.104 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" комиссия,

РЕШИЛА:

Сведения, представленные администрацией Слободского муниципального района Кировской области о включении сведений в Реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в отношении ИП в связи с односторонним отказом Заказчика от исполнения контракта на капитальный ремонт котла в котельной с. Закаринье (извещение N 0140300012323000060), в Реестр недобросовестных поставщиков не включать.

В соответствии с ч. 11 ст. 104 ФЗ от 05.04.2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" Решение может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.

Зам. председателя комиссии

Члены комиссии