Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Иркутской области от 28 марта 2024 г.

Резолютивная часть решения объявлена 28 марта 2024 года.

Решение в полном объеме изготовлено 28 марта 2024 года.

Комиссия Иркутского УФАС России по контролю соблюдения законодательства о закупках, торгах, порядке заключения договоров, порядке осуществления процедур, включенных в исчерпывающие перечни процедур в сферах строительства (далее - Комиссия) в составе:

Председатель Комиссии: <_>;

Члены Комиссии: <_>; <_>;

в отсутствие представителей надлежащим образом уведомленных о времени и месте рассмотрения обращения Комитета городского обустройства Администрации города Иркутска (далее - Заказчик);

при участии представителя Индивидуального предпринимателя Жалсапова Болота Батомункуевича (далее - Индивидуальный предприниматель; ИП Жалсапов Б.Б.) <_>;

рассмотрев обращение Заказчика о включении информации в Индивидуального предпринимателя Жалсапова Болота Батомункуевича в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в связи с уклонением победителя от заключения контракта по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме "Выполнение работ по благоустройству общественной территории "Историко-мемориальный комплекс "Иерусалимская гора" (бывший Центральный парк культуры и отдыха)" (5 этап)", извещение N0134300097524000038 (далее - открытый конкурс), в соответствии со статьей 104 Федерального закона от 05 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закона N 44-ФЗ), постановлением Правительства Российской Федерации Российской Федерации от 31 июня 2021 года N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее - Постановление Правительства РФ N 1078), и в результате проведения внеплановой проверки в соответствии пунктом 5 части 15 статьи 99 Федерального закона N 44-ФЗ,

УСТАНОВИЛА:

В Иркутское УФАС России 27 марта 2024 года поступило обращение Заказчика о включении информации в отношении Индивидуального предпринимателя Жалсапова Болота Батомункуевича.

В своем обращении Заказчик указывает, что ИП Жалсапов Б.Б. в предусмотренные Федеральным законом N44-ФЗ сроки не подписал проект контракта, в связи с чем Заказчиком принято решение о признании участника закупки уклонившимся от заключения Контракта и направлении рассматриваемого обращения о включении информации в Реестр.

ИП Жалсаповым Б.Б. представлены письменные пояснения о причинах уклонения от заключения контракта по результатам открытого конкурса в электронной форме с приложением подтверждающих документов, запрашиваемые в уведомлении Иркутского УФАС России. Согласно представленным пояснениям, у Индивидуального предпринимателя отсутствовал умысел на уклонение от заключения контракта.

Комиссия, изучив изложенные обстоятельства, а также представленные участником закупки документы, приходит к выводу об отсутствии у ИП Жалсапова Б.Б. умысла в уклонении от подписания проекта контракта.

Из материалов дела также следует, что ИП Жалсаповым Б.Б. предпринимались действия, направленные на заключение контракта по итогам открытого конкурса в электронной форме и свидетельствующие о заинтересованности участника закупки в заключении такого контракта.

Порядок рассмотрения обращения о включении сведений в отношении поставщика (подрядчика, исполнителя) установлен статьей 104 Федерального закона N 44-ФЗ, а также Постановлением Правительства РФ N 1078.

Часть 1 статьи 104 Федерального закона N 44-ФЗ определяет, что ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

Приказом Федеральной антимонопольной службы от 27.08.2007 г. N 267 "О ведении реестра недобросовестных поставщиков, включении и исключении сведений из реестра недобросовестных поставщиков, проведении проверок фактов уклонения участника размещения заказа от заключения государственного или муниципального контракта, осуществлении внеплановых проверок при рассмотрении сведений о недобросовестных поставщиках" на территориальные органы ФАС России возложены функции по рассмотрению сведений о недобросовестных поставщиках и проведению проверок фактов уклонения от заключения государственного или муниципального контракта на территории осуществления деятельности территориальных органов ФАС России.

Пункт 13 Постановления Правительства РФ N 1078 определяет, что орган контроля осуществляет не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, проводит проверку содержащихся в обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную пунктом 5 части 15 статьи 99 Федерального закона, при этом.

В соответствии с частью 7 статьи 104 Федерального закона N 44-ФЗ в течение пяти рабочих дней с даты поступления документов и информации, указанных в частях 4 - 6 статьи 104 Федерального закона N 44-ФЗ, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в указанных документах и информации фактов

Согласно части 2 статьи 104 Федерального закона N 44-ФЗ информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, включается в Реестр.

В ходе рассмотрения обращения Комиссией установлено, что Комитетом по экономике и стратегическому планированию Администрации города Иркутска на основании заявки Заказчика 19 февраля 2024 года в единой информационной системе в сфере закупок, на сайте www.zakupki.gov.ru (далее - ЕИС) размещены Извещение об осуществлении электронного аукциона N0134300097524000038 "Выполнение работ по благоустройству общественной территории "Историко-мемориальный комплекс "Иерусалимская гора" (бывший Центральный парк культуры и отдыха)" (5 этап)" (далее - Извещение).

Начальная (максимальная) цена контракта составляет 29 285 250 рублей 00 копеек.

Датой окончания срока подачи заявок является 19 февраля 2024 года.

Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 12.03.2024 NИЭОК1 поступило семь заявок.

Победителем электронного аукциона признан Индивидуальный предприниматель Жалсапов Болот Батомункуевич.

Согласно материалам дела, проект контракта направлен Заказчиком победителю 14 марта 2024 года.

Порядок заключения контракта по результатам электронного аукциона урегулирован статьей 51 Федерального закона N44-ФЗ.

В соответствии с пунктом 1 частью 2 статьи 51 Федерального закона N 44-ФЗ не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения в единой информационной системе протокола подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) заказчик формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта.

Во исполнение указанной нормы Заказчиком 14 марта 2024 года в единой информационной системе и на электронной площадке размещен проект контракта для подписания его Индивидуальным предпринимателем.

Частью 3 статьи 51 Федерального закона N 44-ФЗ предусмотрено, что не позднее пяти рабочих дней, следующих за днем размещения заказчиком в соответствии с частью 2 настоящей статьи проекта контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, осуществляет одно из следующих действий:

1) подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, проект контракта и одновременно размещает на электронной площадке подписанный проект контракта, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом (за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом). При этом такой участник закупки:

а) в случаях, предусмотренных статьей 37 настоящего Федерального закона, одновременно представляет заказчику информацию и документы, предусмотренные указанной статьей;

б) вносит на счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику, денежные средства в размере платы, подлежащей внесению за заключение контракта, предложенной таким участником закупки (если по результатам определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с настоящим Федеральным законом определен размер платы, подлежащей внесению участником закупки за заключение контракта);

2) формирует, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, и размещает на электронной площадке и в единой информационной системе (с использованием электронной площадки, без размещения на официальном сайте) протокол разногласий;

3) формирует, подписывает усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки, и размещает на электронной площадке отказ от заключения контракта в случае, предусмотренном пунктом 1 части 17.2 статьи 95 настоящего Федерального закона.

Согласно части 4 статьи 96 Федерального закона N44-ФЗ контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Исполнение контракта, гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением независимой гарантии, соответствующей требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику (часть 3 статьи 96 Федерального закона N 44-ФЗ).

Таким образом, с учетом вышеназванных положений Федерального закона N44-ФЗ, ИП Жалсапову Б.Б. необходимо было подписать представленный проект контракта и разместить на электронной площадке протокол разногласий, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта в форме независимой гарантии или платежного поручения, подтверждающего внесения денежных средств на указанный Заказчиком счет, в срок до 21 марта 2024 года.

Комиссией установлено, Индивидуальный предприниматель 19 марта 2024 года опубликовал на электронной площадке протокол разногласий к проекту Контракта.

Причиной размещения протокола разногласий послужило неверное указание данных в отношении Индивидуального предпринимателя в проекте контракта.

В соответствии с частью 4 статьи 51 Федерального закона N44-ФЗ не позднее двух рабочих дней, следующих за днем размещения участником закупки, с которым заключается контракт, информации и документов в соответствии с частью 3 настоящей статьи, заказчик осуществляет одно из следующих действий:

2) формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта с учетом информации, содержащейся в протоколе разногласий, размещенном участником закупки, с которым заключается контракт, в соответствии с пунктом 2 части 3 настоящей статьи;

3) формирует с использованием единой информационной системы и размещает в единой информационной системе (без размещения на официальном сайте) и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) без своей подписи проект контракта без учета либо с частичным учетом информации, содержащейся в протоколе разногласий, размещенном участником закупки, с которым заключается контракт, в соответствии с пунктом 2 части 3 настоящей статьи.

Таким образом, законом прямо предусмотрено право Заказчика на размещение проекта контракта с учетом информации, содержащейся в протоколе разногласий, без учета либо с частичным учетом такой информации.

19 марта 2024 года Заказчиком размещен доработанный проект контракта, с учетом информации, содержащейся в протоколе разногласий, поступившего от ИП Жалсапова Б.Б.

Согласно части 5 статьи 51 Федерального закона N 44-ФЗ не позднее одного рабочего дня, следующего за датой размещения заказчиком информации и документов в соответствии с пунктом 2 или 3 части 4 настоящей статьи, участник закупки, с которым заключается контракт, осуществляет действия, предусмотренные пунктом 1 части 3 настоящей статьи. Заказчик не позднее двух рабочих дней, следующих за днем осуществления таких действий участником закупки, размещает в единой информационной системе и на электронной площадке (с использованием единой информационной системы) подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, контракт (за исключением случаев, установленных настоящим Федеральным законом, и не ранее срока, предусмотренного частью 1 настоящей статьи).

Таким образом, с учетом вышеназванных положений Федерального закона N44-ФЗ, Индивидуальному предпринимателю необходимо было в течении одного рабочего дня с даты размещения проекта контракта, подписать представленный проект контракта и разместить на электронной площадке документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта в форме независимой гарантии или платежного поручения, подтверждающего внесения денежных средств на указанный заказчиком счет, в срок до 21 марта 2024 года включительно.

Комиссией установлено, что в предусмотренные законом сроки ИП Жалсаповым Б.Б. не был подписан проект контракта и не представлено обеспечение исполнения контракта.

В связи с тем, что по состоянию на 21 марта 2024 года срок подписания победителем аукциона проекта контракта истек, протоколом от 21 марта 2024 года победитель аукциона был признан уклонившимся от подписания контракта.

В соответствии с частью 6 статьи 51 Федерального закона N 44-ФЗ в случае, если участником закупки, с которым заключается контракт, не выполнены требования, предусмотренные частью 3 и частью 5 настоящей статьи, такой участник закупки считается уклонившимся от заключения контракта.

Следовательно, ИП Жалсапов Б.Б. является уклонившимся от заключения контракта в силу части 6 статьи 51 Федерального закона N44-ФЗ, так как им не подписан проект контракта в установленные частью 3 статьи 51 Федерального закона N44-ФЗ сроки.

21 марта 2024 года Заказчиком был опубликован протокол признания участника уклонившимся от заключения контракта.

Сложившаяся правоприменительная практика относит к непреодолимой силе такие чрезвычайные события, как землетрясение, извержение вулкана, наводнение, засуха, ураган, цунами, сель, а также военные действия, эпидемии, крупномасштабные забастовки, техногенные аварии и другие обстоятельства, при наличии которых нормальный ход развития экономических и правовых отношений невозможен.

Пленум Верховного Суда Российской Федерации в пункте 8 постановления от 24 марта 2016 года N7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" разъясняет, что требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях; что, если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий. При этом Пленум Верховного Суда Российской Федерации указывает, что не могут быть признаны непреодолимой силой обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, например, отсутствие у должника необходимых денежных средств, нарушение обязательств его контрагентами, неправомерные действия его представителей.

Под чрезвычайностью понимается исключительность, выход за пределы "нормального", обыденного, необычайность для тех или иных жизненных условий, что не относится к жизненному риску и не может быть учтено ни при каких обстоятельствах. Чрезвычайный характер непреодолимой силы не допускает квалификации в качестве таковой любого жизненного факта, ее отличие от случая в том, что она имеет в основе объективную, а не субъективную непредотвратимость (определение Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2015 года N 306-ЭС14-7853 по делу N А65-29455/2013).

Таким образом, участник закупки принимая участие в закупке, должно осознавать все связанные с таким участием риски и возможность наступления для него неблагоприятных последствий в случае непредставления обоснования предлагаемой цены контракта.

Вместе с тем, Комиссия не находит оснований для включения информации в отношении ИП Жалсапова Б.Б. в Реестр, поскольку его недобросовестность и отсутствие у него намерения на заключение контракта не подтверждается имеющимися материалами дела.

Из пояснений участника закупки следует, что у него присутствовало намерение заключить контракт и исполнить его в полном объеме, однако, причиной не подписания Индивидуальным предпринимателем проекта контракта по закупке N0134300097524000038 в установленный Федеральным законом N44-ФЗ.

Так, в ходе рассмотрения обращения представителем Индивидуального предпринимателя пояснено, что в процессе подписания контракта на электронной площадке произошел технический сбой. Оператор электронной площадки не направил Заказчику уведомление о подписании контракта участником закупки. В личном кабинете электронной площадки информация о подписании проекта контракта Индивидуальным предпринимателем не отобразилась, что подтверждается зафиксированными данными по действиям участника закупки на сайте оператора электронной площадки, а также представленными видео с отображений возникающей ошибки и обращениями, направленными в адрес Технической поддержки оператора электронной площадки.

Кроме того, Комиссией установлено, что 20 марта 2024 года ИП Жалсаповым Б.Б. в качестве обеспечения исполнения контракта была получена банковская гарантия N05Т3380821942324009702 от 20 марта 2024 года, выданная Акционерным обществом "Локо-Банк".

По мнению Иркутского УФАС России, данные обстоятельства не могут свидетельствовать о намеренном уклонении Индивидуального предпринимателя от заключения контракта.

Из смысла статьи 104 Федерального закона N44-ФЗ следует, что реестр недобросовестных поставщиков является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры размещения государственного или муниципального заказа обязательств. Термин "уклонение от заключения контракта" предполагает не только формальное нарушение требований законодательства, но и отсутствие реального намерения заключить и исполнить контракт.

Таким образом, исходя из вышеизложенного, Комиссия приходит к выводу об отсутствии доказательств, подтверждающих намерение ИП Жалсапова Б.Б. отказаться от заключения контракта и недобросовестности его поведения.

На основании изложенного, Комиссия Иркутского УФАС России приходит к выводу об отсутствии оснований для включения сведений в отношении ИП Жалсапова Б.Б. в реестр недобросовестных поставщиков.

На основании изложенного, руководствуясь статьей 104 Федерального закона от 05 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", постановлением Правительства Российской Федерации от 31 июня 2021 года N 1078 "О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее - постановление Правительства Российской Федерации Российской Федерации от 31 июня 2021 года N 1078), Комиссия

РЕШИЛА:

1. Сведения, представленные заказчиком в отношении Индивидуального предпринимателя Жалсапова Болота Батомункуевича (<_>), в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) не включать;

2. Копии решения направить сторонам по обращению.

Решение, принятое по результатам рассмотрения обращения заказчика, может быть обжаловано в судебном порядке в течение трёх месяцев со дня его принятия.

Председатель комиссии		<_> <_>
Члены комиссии		<_>