Гарантии прав иностранных инвесторов (В. Трапезников, "Российская юстиция", N 12, декабрь 2001 г.)

Гарантии прав иностранных инвесторов

В России действует ряд нормативно-правовых актов, которые обеспечивают правовой режим деятельности иностранных инвесторов.

Основополагающий акт - Федеральный закон от 9 июля 1999 г. "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации". Предмет регулирования этого Закона - отношения, связанные с государственными гарантиями прав иностранных инвесторов. Он не распространяется на отношения, связанные с вложением иностранного капитала в кредитные организации, банки, страховые компании, а также на отношения, связанные с иностранными инвестициями в некоммерческие организации для достижения каких-либо общественно полезных целей.

В соответствии с положениями ч.4 ст.15 Конституции РФ международные договоры являются составной частью ее правовой системы. Следовательно, договоры с иностранными государствами о поощрении и взаимной защите инвестиций, а также соглашения об избежании двойного налогообложения, ратифицированные Российской Федерацией, также служат гарантией прав иностранных инвесторов.

В соответствии со ст.2 Федерального закона от 9 июля 1999 г. иностранная инвестиция - это вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на российской территории в виде не изъятых из оборота или не ограниченных в обороте объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору. Признак обязательности перевода капитала через границу России в определении иностранных инвестиций отсутствует. Источник получения средств при этом не имеет значения. Капитал вследствие принадлежности его иностранному инвестору является иностранным, и реинвестирование доходов, полученных в России, в объекты предпринимательской деятельности на ее территории признается иностранной инвестицией. Необходимо отметить, что Закон от 9 июля 1999 г. регулирует не все виды иностранных инвестиций. Поэтому вопрос о предоставлении гарантий по другим видам инвестиций, не входящим в предмет регулирования данного Закона, должен решаться в соответствии с международными договорами.

Закон от 9 июля 1999 г. регулирует в основном прямые иностранные инвестиции, к которым отнесены: приобретение иностранным инвестором не менее 10% доли в уставном капитале хозяйственного общества или товарищества; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого в России; осуществление на территории России иностранным инвестором финансового лизинга.

В то же время на основании Конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций, ратифицированной постановлением Верховного Совета РФ от 22 декабря 1992 г., к числу прямых инвестиций отнесены и такие договоры, заключаемые с иностранными инвесторами, как соглашение о разделе продукции, договоры об участии в проекте и разделе продукции, договоры об участии в управлении компании, договоры о строительстве под ключ, лицензионные соглашения, договоры целевого займа. С учетом положений ст.15 Конституции РФ на данные виды иностранных инвестиций распространяются гарантии, предусмотренные Законом об иностранных инвестициях.

Следующим по значимости документом в данной сфере является Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений". Он определяет правовые и экономические основы инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений на территории России, а также устанавливает гарантии равной защиты прав, законных интересов и имущества субъектов инвестиционной деятельности, независимо от форм собственности.

Необходимо отметить, что данные законы знаменуют собой новый этап правового регулирования инвестиционной деятельности в Российской Федерации. Так, в ст.25 Федерального закона "Об иностранных инвестициях" признается утратившим юридическую силу с 14 июля 1999 г. Закон РСФСР "Об иностранных инвестициях в РСФСР", принятый в 1991 году. В соответствии со ст.21 Федерального закона "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" утрачивает силу Закон РСФСР "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" в части норм, противоречащих данному Федеральному закону.

При применении законодательства в этой сфере возникают различные проблемы.

Рассмотрим вопрос об одном из видов политического (некоммерческого) риска, который связан с нарушением беспрепятственного вывоза капитала. Представляется, что нарушение этой гарантии является скрытой формой принудительного изъятия государством иностранной собственности.

Юридическая гарантия является разновидностью социальных гарантий. Под таковыми подразумеваются материальные и юридические средства, обеспечивающие реализацию социально-экономических прав членов общества. Следовательно, юридические гарантии - правовые средства, обеспечивающие реализацию прав членов общества.

В юридической литературе гарантии подразделяются на общие и специальные. Специальные гарантии (собственно юридические) делятся на правовые и организационные.

Для анализа гарантии права иностранных инвесторов на перевод за границу законно полученных доходов необходимо взять за основу определение специальных (правовых) гарантий. Они отражаются в содержании норм и основным требованием к ним является соответствие правовых норм общественным отношениям. Нормы права должны адекватно отражать реальные условия жизни и соответствовать нормам международного права по регулируемым вопросам и в целом не противоречить действующему законодательству.

Гарантия в гражданском праве - предусмотренное законом или договором обязательство, в силу которого какое-либо лицо (физическое или юридическое) отвечает перед кредиторами полностью или частично при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства должником.

Какова же система гарантий иностранных инвестиций?

В Федеральном законе от 9 июля 1999 г. гарантии, предоставляемые иностранному инвестору, закреплены в ст.ст.5-17.

Статья 7 этого Закона содержит гарантию перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу. В п.1 ст.7 подтверждаются права иностранных инвесторов на уступку права требования и перевод долга, предусмотренные в гл.24 ГК ("Перемена лиц в обязательстве"). В п.2 содержится еще одна существенная гарантия, заимствованная из Сеульской конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций (МИГА) 1985 года: "После выплаты компенсации владельцу гарантии Агентству уступаются права или требования, связанные с гарантированными капиталовложениями, которые могут быть у владельца в отношении принимающей страны". Иначе говоря, если иностранное государство или его государственный орган производит платеж в пользу иностранного инвестора по гарантии от некоммерческого риска по договору страхования, предоставленной иностранному инвестору в отношении инвестиций, осуществленных им на территории Российской Федерации, к этому государству или государственному органу переходят права или уступаются требования иностранного инвестора на указанные инвестиции. В России такой переход прав после вступления в силу Закона, т.е. с 14 июля 1999 г., признается правомерным. В ст.8 гарантируется компенсация при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями, в ст.11 говорится о гарантиях использования на территории России и перевода за ее пределы доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм.

Многосторонние конвенции между Россией и другими государствами о поощрении и защите инвестиций имеют целью обеспечить в России с помощью правовых средств относительную стабильность экономических процессов, свободу движения капиталов, увеличение притока частного капитала. В конвенциях содержатся юридические гарантии от так называемых некоммерческих рисков. Эти соглашения выступают в качестве дополнительного фактора правовых гарантий при осуществлении инвестиционной деятельности в России.

Согласно ст.11 Федерального закона от 9 июля 1999 г. иностранный инвестор имеет право на беспрепятственный перевод за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными им инвестициями, в том числе доходов от инвестиций, полученных в виде прибыли, дивидендов и других доходов; денежных сумм во исполнение обязательств коммерческой организации с иностранными инвестициями или иностранного юридического лица, открывшего свой филиал на российской территории, по договорам и иным сделкам; денежных сумм, полученных от ликвидации иностранного юридического лица либо отчуждения инвестированного имущества; компенсаций, полученных при национализации, реквизиции имущества иностранного инвестора.

Частным случаем данной гарантии является гарантия права иностранного инвестора, осуществившего свой вклад в инвестиционный проект не деньгами, а имуществом или информацией в документальной форме либо в форме записей на электронных носителях, на беспрепятственный их вывоз за пределы России. Под беспрепятственным вывозом понимается неприменение нетарифных мер регулирования внешнеторговой деятельности, т.е. квотирования и лицензирования.

Думается, при реализации данной гарантии на практике необходимо обратиться к Указанию Центрального банка РФ от 8 октября 1999 г. "О порядке проведения валютных операций, связанных с привлечением и возвратом иностранных инвестиций", вступившему в силу с 13 октября 1999 г. Согласно данному документу зачисление иностранной валюты, поступающей от нерезидента в оплату доли в уставном капитале резидента, не требует разрешения Центрального банка РФ. Возврат средств, ранее поступивших от нерезидента в оплату доли (вклада) в уставный (складочный) капитал юридического лица-резидента, по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) осуществляется в рублях на счет нерезидента, открытый в уполномоченном банке, в соответствии с валютным законодательством России.

Думается, данный акт Банка России ограничивает права иностранных инвесторов, в частности гарантию права на свободное использование своих доходов, сумм, полученных в иностранной валюте.

Во-первых, в п.1 ст.11 Закона от 9 июля 1999 г. установлено, что иностранный инвестор имеет право на беспрепятственный перевод за пределы России правомерно полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными им инвестициями. Там дан перечень правомерно полученных доходов иностранного инвестора, который является открытым и поэтому подлежит расширительному толкованию. Поскольку средства, поступившие от иностранного инвестора в качестве вклада в уставный капитал юридического лица, являются одной из форм прямых инвестиций, то в соответствии со ст.2 Закона от 9 июля 1999 г. при условии приобретения не менее 10% доли в уставном капитале юридического лица в форме хозяйственного общества или товарищества данный вид прямых иностранных инвестиций должен подпадать под гарантию, установленную этим Законом.

Во-вторых, Закон от 9 июля 1999 г. вступил в силу 14 июля 1999 г. (т.е. со дня официального опубликования). Указание же Центрального банка РФ вступило в силу с 13 октября 1999 г. По общему правилу, действие нормативно-правовых актов распространяется на те общественные отношения, которые возникли после вступления этих актов в законную силу. Так как Закон от 9 июля 1999 г. вступил в силу ранее указания Центрального банка РФ, то при рассмотрении конкретных дел он и должен применяться (не говоря уже о том, что Закон имеет более высокую юридическую силу, чем Указание Центрального банка РФ).

В-третьих, в проблематике международного страхования инвестиций центральным является вопрос о перечне страховых рисков. В настоящее время действует уже упомянутая универсальная международная межправительственная организация, занимающаяся страхованием инвестиций в развивающихся странах - Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций (МИГА).

В ст.11 Сеульской конвенции 1985 года указаны виды некоммерческих (политических) рисков. Одним из них является риск экспроприации или аналогичных мер. Экспроприацией или аналогичными ей мерами признается любое законодательное или административное действие или бездействие, исходящее от принимающего государства, в результате которого владелец гарантии лишается права собственности на свои капиталовложения, контроля над ними или существенного дохода от таких капиталовложений. Данное определение охватывает в том числе и случаи "ползучей национализации", т.е. когда государство, не лишая прямо иностранного инвестора его прав собственника путем применения различных мер, фактически лишает его контроля над инвестициями и превращает его права в фикцию.

Таким образом, запрет на возврат средств, ранее поступивших от нерезидента в уставный капитал юридического лица - резидента в иностранной валюте, квалифицируется в международном праве как один из видов политического риска - риска экспроприации или аналогичных мер.

В. Трапезников,

адвокат (г. Бирск, Республика Башкортостан)

"Российская юстиция", N 12, декабрь 2001 г.