Оборона валютного фронта (А. Фадеев, "Консультант", N 1, январь 2005 г.)

Оборона валютного фронта

С 1 октября прошлого года действует новая редакция "валютной" статьи КоАП. Жизнь экспортеров и импортеров после этой даты стала более опасной: перечень наказуемых нарушений стал больше, а санкции - строже. Это заставляет участников ВЭД искать способы уменьшить риск штрафов при проведении валютных операций.

Новая редакция статьи 15.25 КоАП ужесточила и без того суровую ответственность за нарушение валютного законодательства. Если раньше штраф мог составить от 10 до 100 процентов от суммы "неправильной" валютной операции, то теперь нижний порог увеличен до 75 процентов. И хотя максимально возможная величина административного штрафа по-прежнему ограничена пунктом 3 статьи 3.5 КоАП, она все равно довольно значительна - 500 000 рублей.

Ситуация усугубляется еще и тем, что нарушить валютное законодательство предприятие может как действиями, так и бездействием, то есть "спонтанно": например, если не продаст в срок поступившую экспортную выручку или не создаст резерв по валютной операции. Более того, штраф может спровоцировать и зарубежный партнер, скажем, если сорвет сроки оплаты отгруженных ему товаров. Проанализируем основные виды "валютных" нарушений и способы, с помощью которых можно избежать штрафов.

Незаконные операции и резервирование

Первый пункт статьи 15.25 устанавливает ответственность, во-первых, за незаконные валютные операции и, во-вторых, за нарушение требований о резервировании. Рассмотрим сначала, какие валютные операции незаконны. В первую очередь это валютные расчеты между российскими фирмами (правда, из этого правила есть исключения, - они перечислены в пункте 1 статьи 9 Закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ). Здесь риск попасть под штрафы невелик, поскольку банки как агенты валютного контроля просто не пропустят валютный платеж между российскими фирмами.

Перейдем к резервированию. На данный момент российские компании обязаны проводить отчисления в резерв в двух ситуациях: если выдают или получают валютный кредит или заем либо если проводят операции с внешними ценными бумагами. К примеру, если фирма получает кредит в иностранном банке, то три процента от его суммы она обязана перечислить на банковский счет на срок 365 календарных дней. Сделать это необходимо в день, когда валюта поступила на счет фирмы. Скорее всего, работники банка проинформируют вас о необходимости создать резерв, но в принципе они не обязаны этого делать. В любом случае ответственность за несвоевременное создание резерва целиком лежит на организации и момент поступления валюты на счет необходимо отслеживать.

В противоположной ситуации - когда сама российская фирма выдает заем иностранцу - сумму резервирования зачисляют заблаговременно (резерв при этом составляет 50% от выдаваемого займа, а срок резервирования - 15 дней). Банк просто не позволит провести платеж по договору займа, если условия резервирования не выполнены. Так что в этой ситуации риска штрафов нет.

Обязательная продажа

Экспортеры должны продавать валютную выручку в течение семи рабочих дней со дня ее поступления (п. 2 ст. 21 Закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ). До 18 июня 2004 года, если экспортер не выполнял это требование, банк сам по истечении семидневного срока продавал экспортную выручку. Но по новым правилам банки в обязательную продажу валюты не вмешиваются, и отвечать за нарушение сроков придется самому экспортеру. Штраф установлен пунктом 3 статьи 15.25 КоАП и составляет от 75 до 100 процентов не проданной в срок выручки.

Чтобы минимизировать этот риск, вы можете дополнить договор банковского валютного счета, указав, что поступившую экспортную выручку банк будет продавать самостоятельно. Внести в договор такое положение позволяет пункт 3.9 инструкции Центрального Банка от 30 марта 2004 г N 111-И.

Сроки поступления выручки

По тем или иным причинам ваш иностранный контрагент может задержать оплату отгруженных ему товаров. Как ни странно, отвечать за задержку будет российская фирма. Штраф установлен пунктом 4 статьи 15.25 Кодекса об административных правонарушениях, ставки штрафа прежние - от 75 до 100 процентов от не полученных в срок денег.

Дата, к которой российская фирма обязана получить выручку, - это дата расчетов, указанная в экспортном контракте. В принципе, если иностранный контрагент задерживает платеж, можно пересмотреть сроки оплаты, подписав дополнение к контракту. Так вы избежите штрафов, однако процедура согласования новых условий контракта может занять длительное время.

Поэтому можно поступать по-другому. Изначально расчеты с зарубежными партнерами можно вести не напрямую, а через подконтрольную офшорную компанию (см. схему). При этом российская компания будет получать оплату через "свою" зарубежную фирму, договор с которой можно пересмотреть достаточно оперативно.

Если все же вашу компанию оштрафуют за то, что контрагент нарушил сроки оплаты вывезенного из России товара, вы можете доказать, что компания не виновата в произошедшем и штраф неправомерен. Правда, для этого придется обратиться в суд, где хорошим аргументом могут послужить письма иностранному партнеру, где вы требуете погасить задолженность (см., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 11 июня 2004 г. по делу N А56-9443/04).

Кто вправе оштрафовать

Нередко штрафы по статье 15.25 КоАП за нарушение валютного законодательства выписывают налоговые инспекции или таможня. Дело в том, что составлять протоколы и проводить расследования нарушений по этой статье могут только органы валютного контроля - Центробанк или Федеральная служба финансово-бюджетного контроля. Таможенная служба является не органом, а агентом валютного контроля, а налоговые инспекции и вовсе не наделены контрольными функциями в области валютного законодательства.

Расчеты через посредника

         /-------------------\ Оплата      /---------------------------\

         |   Иностранная     |------------|  Офшорная фирма-посредник |

         |компания-покупатель|             |                           |

         \-------------------/             \---------------------------/

                                                             |

              |              /------------\                   |

              \--------------| Экспортер  |------------------/

               Поставка      \------------/       Оплата

                товара

А. Фадеев,

эксперт "Консультанта"

"Консультант", N 1, январь 2005 г.