Поручение в договоре с брокером (М.Б. Васильев, "Вестник Федерального Арбитражного суда Западно-Сибирского округа", N 5, сентябрь-октябрь 2005 г.)

Поручение в договоре с брокером

Гражданское законодательство России предусматривает ряд договоров по оказанию услуг, в которых услугодатель обязуется действовать в соответствии с распоряжениями (поручениями, указаниями, приказами) услугополучателя.

Например, согласно ст. 973 ГК РФ поверенный обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя.

Отношения сторон по договору комиссии и агентскому договору предусматривают совершение комиссионером (агентом) сделок по поручению комитента (соответственно ст. 990 и 1005 ГК РФ). Статья 845 ГК РФ указывает, что банк обязуется выполнять распоряжения клиента о проведении операций по счету. Применительно к рынку ценных бумаг можно упомянуть депозитарный договор, по которому депозитарий обязуется выполнять поручения клиентов (ст. 7 Закона "О рынке ценных бумаг"*(1)).

Профессиональный участник рынка ценных бумаг - брокер совершает сделки на рынке ценных бумаг также по поручению клиента (п. 2 ст. 3 Закона "О рынке ценных бумаг").

Понятие поручения клиента, его оформление, предъявление и учет урегулированы на уровне подзаконных актов, регулирующих рынок ценных бумаг.

В пункте 18 Порядка ведения внутреннего учета сделок, включая срочные сделки, и операций с ценными бумагами профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами (утв. постановлением ФКЦБ России N 32 и Минфина России N 108н от 11.12.01*(2)) указано, что поручение клиента является "документом, удостоверяющим получение распоряжения клиента на совершение сделки или операции с ценными бумагами, срочной сделки или операции с денежными средствами в интересах клиента".

Как при этом разъясняет п. 5 Методических рекомендаций по ведению внутреннего учета сделок, включая срочные сделки, и операций с ценными бумагами профессиональными участниками рынка ценных бумаг, осуществляющими брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами (утв. распоряжением ФКЦБ РФ от 18.09.02 N 1124/р)*(3), в отношении неэмиссионных ценных бумаг профессиональные участники могут не придерживаться требований Порядка внутреннего учета, касающихся поручений клиента, связанных с совершением сделок с неэмиссионными ценными бумагами и с движением указанных ценных бумаг.

Правовая природа поручения

В Порядке внутреннего учета выделяются два понятия: распоряжение и поручение клиента. Распоряжение понимается как волеизъявление клиента, а поручение - как документ, подтверждающий получение брокером этого распоряжения.

Поручение клиента относится к документам внутреннего учета сделок и операций с ценными бумагами.

При этом само понятие "внутренний учет" представляет собой упорядоченную систему сбора, обобщения и отражения информации в денежном и количественном выражении обо всех сделках, включая срочные сделки, и операциях с ценными бумагами, совершаемых профессиональным участником, путем сплошного, непрерывного и документального учета указанных сделок и операций, а также возникающих в результате их проведения обязательств.

В то же время, поручение находится в прямой взаимосвязи с брокерским договором, так как брокерский договор содержит право клиента предъявлять и обязанность брокера принимать поручения клиента на совершение сделок с ценными бумагами, надлежащим образом их учитывать, совершать действия по их исполнению и отчитываться перед клиентом об их исполнении.

Поручение на совершение сделок рассматривается не только как документ, но и как одностороннее волеизъявление клиента. При этом исполнение поручения брокером порождает ряд обязанностей клиента перед третьими лицами по совершенной сделке и перед брокером, например, по выплате вознаграждения. Поэтому поручение порождает дополнительные обязательства между сторонами брокерского договора, что позволяет в равной степени считать поручение частью брокерского договора.

При анализе соотношения поручения и доверенности возникает вопрос, возможно ли при наличии доверенности отказаться от представления поручения.

По нашему мнению, доверенность не может замещать поручение по ряду причин.

Во-первых, доверенность выдается брокеру в случаях, когда он действует от имени клиента. Поручение выдается брокеру также и в случаях, когда последний действует от собственного имени.

Во-вторых, доверенность является односторонней сделкой, которая самим фактом ее выдачи не порождает у поверенного каких-либо обязанностей по отношению к доверителю, кроме обязанности вернуть доверенность по прекращении ее действия (п. 3 ст. 189). Факт вручения брокеру поручения порождает ряд обязанностей у последнего, следовательно, поручение обладает силой приказа клиента брокеру.

В-третьих, доверенность это полномочие брокера на совершение сделок с ценными бумагами с третьими лицами, поручение - это, прежде всего, документ, регулирующий отношения сторон брокерского договора.

В-четвертых, в ряде случаев брокеру бывает необходимо раскрыть третьим лицам факт наличия поручения клиента, однако от него не требуется его предъявления, как это делается в отношении доверенности.

В-пятых, из типовых форм доверенности, разработанных профессиональными участниками рынка ценных бумаг следует, что доверенность в отличие от поручения не выдается на каждую сделку в отдельности, а содержит общий набор полномочий, необходимых брокеру для постоянного исполнения поручений.

Например, в п. 24.4 Правил торговли некоммерческого партнерства "Фондовая биржа РТС"*(4) установлено, что брокер, уполномоченный продавцом на заключение сделок по продаже акций, обязан предоставить брокерам покупателей и партнерству копии договора поручения с продавцом, доверенности на право совершения сделок по продаже акций через партнерство, поручения продавца.

Из этого примера мы видим, что поручение не заменяет собой доверенность.

В тех случаях, когда брокер действует от имени клиента, необходимо оформление помимо поручения еще и доверенности.

Данный вывод можно проиллюстрировать практикой профессиональных участников рынка ценных бумаг. Регламент оказания услуг на рынке ценных бумаг и срочном рынке "ГУТА-БАНК"*(5) (далее - Регламент "ГУТА-БАНК") предусматривает, что для исполнения банком поручения, клиент предоставляет брокеру соответствующие полномочия путем выдачи доверенности.

Статья 155 ГК РФ гласит, что односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку; односторонняя сделка может создавать обязанности для других лиц лишь в случаях, установленных законом либо соглашением с этими лицами. Поручение не является односторонней сделкой, так как оно, прежде всего, направлено на установление обязанностей брокера.

В брокерском договоре могут устанавливаться обязанности брокера из поручения.

Виды поручений

Порядок внутреннего учета устанавливает требования к содержанию двух видов поручений: на совершение сделки с ценными бумагами (п. 20) и на совершение срочной сделки с ценными бумагами (п. 21). Существенным отличием данных видов поручений друг от друга является предмет сделки. При поручении на совершение сделки с ценными бумагами предметом сделки будет являться ценная бумага (п. 2.5), а при поручении на совершение срочной сделки с ценными бумагами фьючерсный контракт или опцион.

Брокерским договором также могут устанавливаться виды (типы) поручений, которые клиент может выдать брокеру. Так, например, Регламент оказания брокерских услуг компании "ИНТЕРСПРЭД-ИНВЕСТ"*(6) (далее - Регламент "ИНТЕРСПРЭД-ИНВЕСТ") устанавливает, что клиент может направлять компании следующие типы поручений на совершение сделок, подразделяющиеся:

- по ценовой политике: а) рыночное поручение (market order) - поручение продать или купить ценные бумаги по наилучшей доступной брокеру рыночной цене на конкретной площадке организатора торговли; б) лимитированное поручение (limit order) - поручение купить ценные бумаги по цене, не выше указанной, или продать ценные бумаги по цене, не ниже указанной; поручение на покупку/продажу ценных бумаг на определенную сумму;

- по сроку действия: а) действительные до их отмены клиентом с указанием предельного срока действия; б) действительные до их отмены клиентом без указания предельного срока действия.

"ГУТА-Банк" согласно своему регламенту принимает заявки следующих типов в зависимости от указанной Клиентом цены исполнения: а) заявки, в которых не указана цена исполнения, либо цена исполнения обозначена как "рыночная" ("биржевая", "текущая" и т.п.), т.е. заявки, которые исполняются по текущей рыночной цене; б) заявки, в которых указана определенная цена исполнения.

Кроме того, необходимо упомянуть о так называемых поручениях на "совершение операций с ценными бумагами".

Понятие "операция с ценными бумагами" включает такие поручения как: расчеты по сделкам купли-продажи ценных бумаг; передача клиентом денежных средств брокеру (зачисление на специальный брокерский счет, в кассу); возврат денежных средств клиенту (п. 2 Методических рекомендаций).

Методические рекомендации разъясняют, что поручения на операции с ценными бумагами подчиняются требованиям, установленным для поручений на совершение сделок с ценными бумагами, в том числе о порядке передачи, хранения и учета поручений в журналах регистрации, об утверждении типовых форм поручений и порядка их нумерации (п. 19), за исключением требований к содержанию поручения клиента на совершение сделок с ценными бумагами (п. 20).

Форма поручения

Законодательство о договорах поручения, комиссии, агентирования не содержит требования о соблюдении обязательной письменной формы поручения.

Деятельность поверенного, комиссионера или агента часто требует незамедлительного принятия решений относительно условий сделки, заключаемой в интересах клиента без согласования с ним.

Как устанавливает Порядок внутреннего учета, поручение может быть представлено профессиональному участнику лично, с использованием почтовой или курьерской доставки, телеграфной, телетайпной, телефонной, факсимильной, электронной или иной связи, позволяющей установить, что поручение исходит от клиента. Если форма подачи клиентом поручения не обеспечивает возможности его перевода на бумажный носитель, профессиональный участник заполняет соответствующие поля поручения в электронной форме и (или) на бумажном носителе в течение рабочего дня (п. 19).

Некоторые практики рынка ценных бумаг также высказывают мысль о допустимости предъявления клиентом поручения как в устной, так и письменной форме*(7).

Согласно Регламенту "ГУТА-Банк" брокер принимает поручения в форме оригинального документа на бумажном носителе, либо предусмотренными данным регламентом дистанционным способом обмена сообщениями, среди которых предусмотрены способы передачи по телефону, посредством факсимильной и электронной связи. В последнем случае, после исполнения поручения брокером оно должно быть технически продублировано Клиентом путем предоставления оригинального документа на бумажном носителе.

В договорах поручения, комиссии, агентирования условия поручения на совершение юридически значимых действий могут быть инкорпорированы непосредственно в договор. Обычно это происходит в случаях заключения договора на выполнение разового поручения. В качестве примера можно назвать Примерный договор комиссии (утв. распоряжением Госкомимущества РФ от 14.11.95 N 1665-р, РФФИ N 236*(8)), согласно которому поручение на продажу акций, их вид, эмитент, количество и порядок определения цены указаны непосредственно в преамбуле и предмете договора.

Типовые формы профессиональных участников рынка ценных бумаг обычно предусматривают, что поручение также оформляется в виде отдельного документа, даже в тех случаях, когда договор заключается на выполнение разового поручения.

Следовательно, условие о форме предоставления поручения является одним из условий, соглашение по которому должно быть достигнуто по заявлению любой из сторон при заключении брокерского договора.

Типовая форма поручения устанавливается Правилами внутреннего учета сделок каждого отдельного профессионального участника рынка ценных бумаг (п. 16 Порядка внутреннего учета).

Содержание поручения

Требования к содержанию поручения установлены в Порядке внутреннего учета для поручений на совершение сделки с ценными бумагами (п. 20) и на совершение срочной сделки (п. 21).

При этом перечень сведений, которые должны быть указаны в поручении, не является закрытым, поручение клиента может содержать и иную информацию (п. 20.13 и 21 Порядка внутреннего учета).

Анализ типовой формы поручения, разработанного и применяемого компанией "Тройка-Диалог", показывает, что брокеры могут дополнять поручение такими условиями, как: место исполнения (биржевой или внебиржевой рынок), срок действия, тип заявки (рыночная, лимитированная, стоп-лимит). При этом такие требования к содержанию поручения, как дата и время получения, проставляются в специальных графах непосредственно брокером.

Для поручений на совершение операций с ценными бумагами Порядок внутреннего учета не содержит специальных требований к содержанию, в то же время, по нашему мнению, в нем должны быть отражены сведения, перечисленные в субрегистре внутреннего учета операций с ценными бумагами (п. 44).

Организаторы торгов на рынке ценных бумаг в своих локальных актах, как правило, не устанавливают дополнительных требований к содержанию, как это делается на товарных биржах. И в этом нет необходимости, так как в отличие от товарных бирж, документооборот профессиональных участников подробно урегулирован.

Например, Правила биржевой торговли для товарного рынка на бирже "Санкт-Петербург"*(9) устанавливают, что поручение поставщика на реализацию на бирже контрактов, которое должно содержать наименование, количество и характеристики качества товара, подлежащего поставке по контракту; количество товара, поставляемого по контракту; цена товара при исполнении контракта; срок размещения контракта; допустимость (недопустимость) обращения контракта на вторичном рынке биржи и срок обращения на вторичном рынке; период исполнения контракта; иные характеристики товара, отражающие его соответствие стандартам и/или техническим условиям, устанавливающим требования к качеству товара; порядок, условия, место и сроки поставки товара при исполнении контракта; порядок и сроки расчетов при исполнении контракта; допустимость при исполнении контракта отгрузки товара несколькими партиями; размер гарантийного обеспечения по контракту; минимальная стоимость контракта или премии.

На наш взгляд, п. 20 и 21 Порядка внутреннего учета необходимо дополнить требованием об указании срока действия поручения, а также указанием на то, что в случае, если поручение дается юридическим лицом, оно подписывается не только его единоличным исполнительным органом или уполномоченным им лицом, но и главным бухгалтером организации, так как без подписи главного бухгалтера денежные и расчетные документы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению (п. 3 ст. 7 Федерального закона N 129 от 21.11.96 "О бухгалтерском учете"*(10).

Принятие поручения

Брокер должен вести журнал регистрации поручений клиентов, в который должны вноситься: номер поручения; наименование или уникальный код (номер) клиента; номер и дата договора с клиентом (если уникальный код клиента не позволяет определить, во исполнение какого договора подано поручение); дата и время (с указанием часов и минут) получения профессиональным участником поручения; фамилия и инициалы или индивидуальный код сотрудника, зарегистрировавшего поручение, и/или подпись сотрудника, ответственного за ведение внутреннего учета профессионального участника (п. 22 Порядка внутреннего учета).

Брокер обеспечивает ведение и хранение журнала регистрации поручений клиентов профессионального участника и представляет по запросу клиента информацию о любом из данных ему поручений (п. 24 Порядка внутреннего учета).

В ряде случаев нормативные акты указывают на обязанность профессионального участника рынка ценных бумаг принимать поручения, составленные по типовой форме, например, в отношении передаточного или залогового распоряжения, подаваемого регистратору (п. 3.4.1 постановления ФКЦБ РФ от 02.10.97 N 27 "Об утверждении положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг"*(11)). В отношении брокера такого рода требования не установлены на уровне нормативных актов.

Можно предположить, что прием поручений клиента является для брокера вытекающей из договора обязанностью, которая корреспондирует соответствующему праву клиента на выдачу таких поручений.

Момент, когда поручение считается принятым брокером не определен нормативными актами и регулируется договором между брокером и клиентом.

Исполнение поручения

Порядок исполнения поручения клиента регламентируется Правилами осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации (утв. постановлением ФКЦБ N 9 от 11 октября 1999 г.*(12)), которые предусматривают, что брокер обязан:

- лично исполнять поручения клиентов в порядке их поступления;

- доводить до сведения клиентов всю необходимую информацию, связанную с осуществлением поручений клиентов и исполнением обязательств по договору купли-продажи ценных бумаг;

- представлять клиенту отчеты о ходе исполнения договора, выписки по движению денежных средств и ценных бумаг по учетным счетам клиента и иные документы, связанные с исполнением договора с клиентом и поручений клиента (п. 3.1).

Так как при этом нормативными актами не предусмотрены основания отказа брокера от исполнения поручений клиента, профессиональные участники могут дополнительно регулировать эти отношения в своих локальных актах.

Например, "Регламент "ИНТЕРСПРЭД-ИНВЕСТ" устанавливает, что брокер вправе в случае недостаточности активов клиента отказаться от исполнения поручения (или отсрочить его исполнение) до момента зачисления активов клиента на клиентский счет. В случае неисполнения поручения, брокер уведомляет клиента о неисполнении поручения с обязательным указанием причин неисполнения.

Исполнение поручения клиента подтверждается распорядительной запиской и отчетом брокера.

Распорядительная записка (тикет) заполняется сотрудником профессионального участника, непосредственно заключившим сделку, или другим лицом, уполномоченным профессиональным участником, после заключения сделки с ценными бумагами, срочной сделки не позднее окончания рабочего дня, когда данная сделка была заключена (п. 27 Порядка внутреннего учета).

Следовательно, распорядительная записка призвана зафиксировать факт исполнения поручения. При наличии возможности зафиксировать этот факт иным образом, например, при совершении сделки на бирже, а также в иных случаях, составление распорядительной записки не обязательно (п. 28 Порядка внутреннего учета).

Записка не относится к документам брокерского договора, а лишь к внутреннему учету сделок с ценными бумагами, поэтому она составляется брокером и не передается клиенту или третьим лицам.

К документам, сопровождающим брокерской договор, относится отчет брокера. В зависимости от вида поручений, Порядок внутреннего учета предусматривает отчет по сделкам и отчет по срочным сделкам.

В частности, отчет по сделкам включает:

- дату и время (с указанием часов и минут) совершения сделок;

- вид сделки (покупка, продажа), описание операции; вид, категорию (тип), выпуск, транш, серию ценной бумаги; наименование эмитента ценной бумаги;

- цену одной ценной бумаги; количество ценных бумаг;

- сумму сделки или операции с ценными бумагами;

- место заключения сделки (наименование организатора торговли или внебиржевой рынок).

В случае, если договором, заключенным между клиентом и брокером, предусмотрено совершение профессиональным участником маржинальных сделок, отчет по сделкам, совершенным в течение дня, должен также содержать информацию о сумме и изменении обязательств клиента перед профессиональным участником по передаче (поставке) ценных бумаг, сумме и изменении обязательств клиента перед профессиональным участником по уплате (возврату) денежных средств и другую информацию, определяемую договором с клиентом (п. 67 Порядка внутреннего учета).

Отчет по срочным сделкам должен содержать дополнительные сведения, предусмотренные в Порядке внутреннего учета.

Порядок представления профессиональным участником отчетов устанавливается договором с клиентом.

Если отчет составлен на бумажном носителе, он должен быть заверен печатью профессионального участника, подписан руководителем профессионального участника или сотрудником профессионального участника, уполномоченным на подписание отчета, а также сотрудником профессионального участника, ответственным за ведение внутреннего учета.

В случае, если договором с клиентом предусмотрено составление отчета в электронной форме, отчет должен содержать подпись или иное обозначение (индекс, условное наименование), установленное договором с клиентом и Правилами ведения внутреннего учета Сделок профессионального участника, приравниваемое к подписи сотрудника профессионального участника, ответственного за ведение внутреннего учета.

Прекращение поручения

Закон не устанавливает основания прекращения действия поручения.

Как представляется, поручение может быть прекращено в следующих случаях: исполнение, истечение срока действия поручения, отзыв поручения клиентом.

Поручение может считаться прекратившим действие по истечении торговой сессии на бирже, на которую оно выдавалось.

Если брокер не может исполнить поручение клиента, например, в случае, когда цена, указанная в поручении, не соответствует цене, сложившейся на рынке, данное поручение также может быть прекращено с истечением срока его действия, если иные последствия не предусмотрены брокерским договором.

Право клиента на отзыв поручения может быть ограничено. Например, согласно регламенту "ИНТЕРСПРЭД-ИНВЕСТ" Клиент имеет право в любое время полностью отменить поручение, за исключением случаев, когда брокер уже заключил сделку в соответствии с указанным поручением.

Можно высказать мнение, что отзыв поручения должен осуществляться в той же форме, в которой совершается и само поручение, в том числе путем направления иного (отменяющего или изменяющего) поручения. В частности, на такой способ отзыва поручения указывает типовое соглашение инвестиционной компании "Тройка Диалог".

М.Б. Васильев

"Вестник Федерального Арбитражного суда Западно-Сибирского округа", N 5, сентябрь-октябрь 2005 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Российская газета. 1996. N 79.

*(2) Российская газета. 2001. N 255. Далее по тексту: Порядок внутреннего учета.

*(3) Вестник ФКЦБ России. 2002. N 9. Далее по тексту: Методические рекомендации

*(4) http://www.rtsnet.ru/rts_files/files/1451/pravila_torgovli_040809.rtf

*(5) http://rustock.onlinebroker.ru/micex/doc.asp?cp=38

*(6) 6 http://www.interspread.ru/reglam.php

*(7) Савин И. Договор брокерских компаний о номинальном держателе // Рынок ценных бумаг. 1997. N 1. С. 41.

*(8) Панорама приватизации. 1996. N 1 (в настоящее время распоряжение утратило силу).

*(9) http://www.spbex.ru/TFB/docs/Pravila.doc

*(10) Российская газета. 1996. N 228.

*(11) Экономика и жизнь. 1997. N 51

*(12) Российская газета. 2000. N 24.