Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 февраля 2008 г. N 09АП-634/2008

г. Москва

N 09АП-634/2008-АК

17 февраля 2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 14.02.2008.

Постановление в полном объеме изготовлено 17.02.2008

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Катунова В.И.

Судей Крекотнева С.Н., Седова С.П.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Сергиной Т.Ю.

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу заинтересованного лица - Межрайонной инспекции ФНС России N 48 по г. Москве на решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.12.2007 по делу N А40-49715/07-20-296, принятое судьей Бедрацкой А.В.

по иску /заявлению ООО "Макдоналдс" к Межрайонной инспекции ФНС России N 48 по г. Москве о признании недействительным решения

при участии: от истца (заявителя) Махортова по доверенности от 01.08.2007, паспорт 45 01 N 608363 выдан 15.01.2002; Легейда А.Г. по доверенности N 08/20 от 11.02.2008, паспорт 45 08 N757666 выдан 09.08.2006;

от ответчика (заинтересованного лица) Шаронин В.Ю. по доверенности N 06-11/08-2 от 09.01.2008, удостоверение УР N407855

УСТАНОВИЛ

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 04.12.2007 заявление ООО "Макдоналдс" удовлетворено полностью.

Признано недействительным решение Межрайонной инспекции ФНС России N 48 по г. Москве от 15.08.2007 N 14-11/170 о привлечении Общества с ограниченной ответственностью "Макдоналдс" к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

При этом суд исходил из того, что оспариваемое решение Инспекции не соответствует законодательству о налогах и сборах Российской Федерации, нарушает права налогоплательщика.

Не согласившись с принятым решением, заинтересованное лицо - Межрайонная инспекция ФНС России N 48 по г. Москве обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить судебное решение ввиду неправильного применения судом норм материального права, в удовлетворении требования ООО "Макдоналдс" отказать, утверждая о законности решения от 15.08.2007 N 14-11/170.

Заявитель по делу - ООО "Макдоналдс" представило письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором возражает против доводов жалобы, просит оставить ее без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного решения, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела

Как следует из материалов дела, МИФНС России N 48 по г. Москве проведена выездная налоговая проверка ООО "Макдоналдс" за 2003-2005 г.г., по результатам которой инспекцией составлен акт N 14/29 от 06.04.2007, и с учетом возражений налогоплательщика, вынесено решение N 14-11/170 от 15.08.2007, которым ООО "Макдоналдс" привлечено к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной п. 1 ст. 122, п. 1 ст. 126 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде штрафа, обществу начислены пени по состоянию на 15.08.2007 в сумме 22 689 060 руб., предложено уплатить недоимку в сумме 59 357 540 рублей.

Согласно части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Суд апелляционной инстанции считает, что налоговый орган не доказал соответствие оспариваемого ненормативного правового акта закону, а также наличие обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения.

Так, определяя условия налогообложения молочных коктейлей, мороженого, пирожков, котлет и крыльев куриных, заявитель руководствовался положениями п. 2 ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которым реализация хлебобулочных изделий, продуктов из мяса и молока облагается НДС по ставке 10 процентов.

С февраля 2005 г. ООО "Макдоналдс" руководствовалось перечнем продуктов (и их кодов ОКП), облагаемых НДС по ставке 10 процентов, утверждённым Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 г. N 908.

То обстоятельство, что молочные коктейли, пирожки, мороженое, котлеты и крылья куриные, реализуемые обществом, относятся к продуктам из мяса, молока и хлебобулочной продукции, инспекцией не оспаривается.

МИФНС России N 48 по г. Москве признает право на применение ставки НДС 10 процентов по указанным товарам в период, когда общество получило санитарно-эпидемиологические заключения.

Требования инспекции о подтверждении права на применение ставки НДС 10 процентов определёнными документами противоречит ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации, которая не содержит каких-либо требований в отношении документов, которыми налогоплательщик должен подтверждать право на применение ставки НДС 10 процентов.

Таким образом, для подтверждения права на применение ставки налога на добавленную стоимость 10 процентов могут быть представлены документы, устанавливающие принадлежность реализуемой продукции к хлебобулочным изделиям, продуктам из мяса и молока.

Требования, предъявляемые к продуктам питания, для их классификации в качестве продуктов из мяса, молока, хлебобулочных изделий определены государственными стандартами (ГОСТ), отраслевыми стандартами (ОСТ), техническими условиями (ТУ).

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 10.11.2003 г. N 677 "Об общероссийских классификаторах технико-экономической и социальной информации в социально-экономической области" (п. 9) определение по общероссийскому классификатору кода объекта классификации, относящегося к деятельности хозяйствующего субъекта, осуществляется хозяйствующим субъектом самостоятельно путем отнесения этого объекта к соответствующему коду и наименованию позиции общероссийского классификатора.

В связи с этим, установление соответствия объекта коду ОКП производится самим хозяйствующим субъектом путем сопоставления объекта с требованиями государственного стандарта (ГОСТ), отраслевого стандарта (ОСТ), ТУ.

Как правомерно установил суд первой инстанции, до момента получения санитарно-эпидемиологических и экспертных заключений, которые, по мнению инспекции, являются единственным доказательством видовой принадлежности продукта, общество определяло видовую принадлежность реализуемых пищевых продуктов, руководствуясь имеющимися нормативно-техническими определениями понятий видов продуктов и тестировало реализуемую продукцию на соответствие этим понятиям.

Принадлежность спорной продукции к хлебобулочным изделиям, продуктам из мяса и молока подтверждается санитарно-эпидемиологическим и экспертными заключениями, которые представлены налоговому органу при проведении выездной налоговой проверки.

Согласно указанным документам, молочным коктейлям, мороженому, пирожкам с начинкой, котлетам и крыльям куриным, реализуемым обществом, присвоены коды продукции, реализация которой согласно положениям ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации облагается НДС по ставке 10 процентов.

Данный факт инспекцией не оспаривается.

То обстоятельство, что указанные заключения выданы после того, как общество начало применять 10-процентную ставку НДС, не означает, что они не могут подтверждать коды ОКП в отношении ранее произведённой и реализованной продукции, поскольку заключения выдаются по результатам исследований, анализов и тестов той продукции, которая производилась и реализовывалась до момента их выдачи.

Таким образом, выводы указанных заключений фактически относятся к продукции, которая производилась и реализовывалась до момента их выдачи.

Как усматривается из заключений, они выданы на продукцию, производимую согласно определенным технологическим условиям. Указанные ТУ были разработаны, введены и применялись обществом при производстве спорной продукции в течение всего периода применения ставки НДС 10 процентов.

На основании изложенного, выводы санитарно-эпидемиологических и экспертных заключений относятся не только к продукции, произведенной и реализованной после их выдачи, но и к продукции, которая производилась и реализовывалась до момента их выдачи.

До момента выдачи указанных заключений общество реализовывало ту же самую продукцию, по которой были выданы заключения. Спорная продукция производилась из одних и тех же ингредиентов, по одной и той же производственной технологии.

Указанное обстоятельство подтверждается едиными стандартами корпорации "Макдоналдс" к европейскому набору продуктов питания, реализуемых в сети "Макдоналдс". Данными стандартами установлены требования к ингредиентному составу продуктов, их химическим и органолептическим свойствам. Кроме того, подтверждается требованиями к рецептуре на продукты питания, реализуемые ООО "Макдоналдс", техническими условиями на продукты питания, реализуемые ООО "Макдоналдс".

Инспекцией не учтено, что общество закупает продукты питания у третьих лиц. Обществом закупаются либо полностью готовые продукты питания (котлеты куриные "Чикен Макнаггетс", крылья куриные), либо полностью готовые полуфабрикаты, которые подвергаются в обществе только термообработке (пирожки), заморозке (мороженое, коктейли). Обществом приобретается готовая смесь для мороженого и коктейлей, которая подвергается заморозке, путем помещения в аппарат для отпуска мороженого, коктейлей. В результате разморозки, заморозки, термообработки ингредиентный состав приобретенной продукции не изменяется.

На приобретаемые продукты питания общество получает от поставщиков сертификаты соответствия, технические условия, в которых отражен как ингредиентный состав приобретаемых продуктов питания, так и присвоенные им коды ОКП, подтверждающие приобретение продукции, реализуемой по ставке НДС 10 процентов.

В 2003 году общество перевело на русский язык ингредиентный состав молочных коктейлей, закрепив его в требованиях к рецептуре на коктейли молочные, реализуемые ООО "Макдоналдс" (т. 1, л.д. 108, 109).

На основании международных документов корпорации "Макдоналдс" на русском языке были составлены технические условия на молочные коктейли, введенные в августе 2003 года (т. 1, л.д. 94-107).

Данный документ передан для подтверждения его соответствия санитарно-эпидемиологическим требованиям. По результатам проведенных контрольных мероприятий Санитарно-эпидемиологическая служба Российской Федерации подтвердила соответствие ТУ требованиям санитарных норм и правил.

Довод инспекции о том, что до того момента, пока не будут получены заключения, в том числе в период проведения экспертизы представленных документов, не представляется возможным установить, что молочные коктейли относятся к молокопродуктам, отклоняется апелляционным судом по следующим основаниям.

Согласно п.п. 1 п. 2 ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации, налогообложение налогом на добавленную стоимость производится по налоговой ставке 10 процентов при реализации, в частности, молока и молокопродуктов.

Из данной нормы следует, что по ставке НДС 10 процентов облагается реализация любого продукта, который в соответствии с действующими нормативно-техническими документами может быть отнесен к молоку и молокопродуктам.

Как следует из материалов дела, обществу подтверждено соответствие молочных коктейлей коду продукта "напитки, коктейли, кисели молочные", произведённых в соответствии с техническими условиями ТУ 9222-004-29136016-03.

Учитывая, что санитарно-эпидемиологическое и экспертные заключения выданы только в 2004 г., требования к рецептуре, а также технические условия ТУ 9222-004-29136016-03 на продукт были составлены и введены в действие в компании "Макдоналдс" в августе - сентябре 2003 г. В сентябре общество стало применять ставку НДС 10 процентов при реализации молочных коктейлей.

Таким образом, с момента начала применения ставки НДС 10 процентов до момента получения подтверждающих заключений общество реализовывало тот же самый продукт, на который впоследствии было выдано санитарно-эпидемиологическое подтверждение о соответствии СанПиН - молочные коктейли.

Одновременно с требованиями к рецептуре, а также техническими условиями в период с 01.09.2003 г. по 28.01.2004 г. вопросы состава молочного коктейля, его органолептических характеристик и технологии изготовления регулировались Руководством по производству и обучению в корпорации Макдоналдс (разработано в 1967 г.) и Международной мастер формулой N РАК00016 (разработана 09.02.1993 г).

Указанное руководство является международным стандартом корпорации "Макдоналдс", содержащиеся в нем требования к ингредиентному составу и характеристикам молочных коктейлей обязательны для всех компаний, реализующих соответствующие продукты на территории Европы, в связи с чем, применялись в отношении коктейлей ООО "Макдоналдс" в периоде до 2003 года.

С учетом изложенного, в период с 01.09.2003 г. по 28.01.2004 г. общество реализовывало продукт, произведённый в соответствии с Руководством по производству и обучению корпорации Макдоналдс (разработано в 1967 г.) и Международной мастер формулой N ОАР00016 (разработана 09.02.1993 г.), т.е. продукт идентичный по своему составу, потребительским и другим характеристикам.

Требования к рецептуре, а также технические условия в отношении молочного коктейля не содержат новых технических норм, воспроизводят требования международных стандартов на продукцию "Макдоналдс". Таким образом, до момента разработки и введения указанных документов общество реализовывало однородный молочный продукт.

Об идентичности продукта молочный коктейль, реализуемого компанией "Макдоналдс" в различные периоды, также свидетельствует то, что до и после получения заключений, молочные коктейля представляли собой один и тот же продукт - взбитую смесь молочную для коктейлей производства компании ООО "Эрманн", вырабатываемую согласно ТУ 9228-013-18253860-02, с добавлением сиропа.

Заявитель не производит молочную смесь, взбиваемую в коктейли. Молочная смесь приобретается по договору поставки. При поставке молочной смеси продавцом передаются обществу сертификаты соответствия на смеси молочные жидкие для коктейлей (в том числе с периодом действия с 28.11.02 по 05.12.2004 и с 20.12.2004 по 15.01.2007 - т. 1, л.д. 125, 126), технические условия на смеси молочные жидкие, введённые в действие с 01.09.2002 г. (т. 1, л.д. 110-124). Данные документы подтверждают ингредиентный состав продукта.

В соответствии Государственным стандартом РФ "Продукты молочные и молокосодержащие. Термины и определения" ГОСТ Р 51917-2002, молочный продукт -это пищевой продукт, изготавливаемый из молока или молочных смесей без использования в нем немолочных жира и белка. При изготовлении молочного продукта допускается добавление пищевых добавок, фруктов, овощей и продуктов их переработки. Согласно Разделу "Молочные коктейли и десерты" Руководства по производству и обучению в корпорации Макдоналдс (т. 1, л.д. 135) с 1967 г. молочные коктейли Макдоналдс изготавливаются из смеси молочной для коктейлей с незначительным добавлением сиропов ароматизированных. В соответствии с Международной мастер формулой N ОАК00016 (т. 1, л.д. 136), начиная с 1993 г., указанная молочная смесь представляет собой комбинацию молока и сливок.

Аналогичные характеристики и ингредиентный состав молочных коктейлей и смеси для коктейлей воспроизведены в требованиях к рецептуре и технических условиях, составленных на русском языке.

Учитывая, что коктейли изготавливаются из молочных смесей с незначительным добавлением пищевых добавок, в данном случае сиропов, а молочные смеси состоят из различных сортов молока с добавлением сливок (молочного продукта, изготавливаемого из молока), заявитель обоснованно квалифицировал коктейли как молочный продукт.

В проверяемый период общество реализовывало мороженое 3 видов, "Макфлурри", "Сандей" (мороженое с украшениями для мороженого) и мороженое в вафельном стаканчике. Для каждого указанного вида мороженого разработаны единые требования корпорации "Макдоналдс". Указанные требования содержатся в Руководстве по производству и обучению в корпорации Макдоналдс (дата разработки 1967 г.). Применяя указанные технические документы, в течение всего спорного периода общество производило идентичный продукт.

В 2003 году общество перевело ингредиентный состав указанных видов мороженого на русский язык, закрепив его в требованиях к рецептуре на мороженое, реализуемое ООО "Макдоналдс" (т. 2, л.д. 3-5). На основании международных документов корпорации "Макдоналдс" на русском языке были составлены Технические условия на мороженое, введенные в августе 2003 года. Данный документ был передан для подтверждения его соответствия санитарно-эпидемиологическим требованиям. По результатам проведенных контрольных мероприятий Санитарно-эпидемиологическая служба РФ подтвердила соответствие ТУ требованиям санитарных норм и правил.

Применяя ставку НДС 10 процентов, общество руководствовалось п. 2 ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которому обложение НДС по ставке 10 процентов производится, в том числе, при реализации молока и молокопродуктов (включая мороженое, произведенное на их основе, за исключением мороженого, выработанного на плодово-ягодной основе, фруктового и пищевого льда).

С февраля 2005 г., общество также руководствовалось перечнем молочных продуктов, утверждённым Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 г. N 908 "Об утверждения Перечня кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых по налоговой ставке 10 процентов", согласно которому по ставке НДС 10 процентов облагается, в том числе, мороженое молочное.

Приведенная норма не устанавливает, что для подтверждения вида реализуемой продукции налогоплательщик должен представить налоговому органу какой-либо определенный Налоговым кодексом Российской Федерации документ.

Соответственно, в целях определения права на применение 10-ти процентной ставки НДС при реализации продукции, общество вправе представить любые документы, подтверждающие реализацию молокопродуктов, облагаемых по ставке НДС 10 процентов в соответствии со ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 10.11.2003 г. N 677, установление соответствия объекта коду ОКП производится самим хозяйствующим субъектом.

В соответствии с Государственным стандартом РФ "Продукты молочные и молокосодержащие. Термины и определения" ГОСТ Р 51917-2002 (дата введения 01.07.2003 г.) молочный продукт - это пищевой продукт, изготавливаемый из молока или молочных смесей без использования в нем немолочных жира и белка. При изготовлении молочного продукта допускается добавление пищевых добавок, фруктов, овощей и продуктов их переработки.

Согласно Руководству по производству и обучению корпорации "Макдоналдс" (разработано в 1967 г.) и Международной мастер формуле на смеси для молочного мороженого (разработана 03.12.1998 г. т. 1, л.д. 137) мороженое "Макдоналдс" всех видов производится из молочной смеси, с добавлением сиропов, украшений и крошки. В соответствии с Международной мастер формулой N 001202 (разработана 03.12.1998г. т. 1, л.д. 139), начиная с 1999 г. указанная молочная смесь представляет собой комбинацию молока и сливок. Аналогичные характеристики и ингредиентный состав мороженого и смеси для мороженого воспроизведены в требованиях к рецептуре и технических условиях, составленных на русском языке (т. 2, л.д. 3-21).

Учитывая, что мороженое ООО "Макдоналдс" изготавливается из молочных смесей с добавлением пищевых добавок, в данном случае сиропов, крошки и т.д., а молочные смеси состоят из молока с добавлением сливок (молочного продукта, изготавливаемого из молока), общество обоснованно квалифицировало мороженое как молочный продукт.

Кроме того, с учётом указанного стандарта заявитель обоснованно идентифицировал реализуемый им продукт, как мороженое. При этом, заявитель обоснованно исходил из того, что по стандарту мороженое - это взбитый сладкий пищевой продукт, изготовляемый замораживанием молока и/или одного или нескольких молочных продуктов.

Мороженое Макдоналдс удовлетворяет приведенным признакам, поскольку в соответствии с Руководством по производству и обучению корпорации Макдоналдс (т. 1, л.д. 138) мороженое, реализуемое ООО "Макдоналдс", представляет собой кремообразную смесь, взбитую и замороженную в густую массу. Мороженое ООО "Макдоналдс" является сладким продуктом, поскольку согласно Международной мастер формуле на смеси для производства молочного мороженого изготавливается с добавлением сахара и глюкозы.

Таким образом, мороженое ООО "Макдоналдс", представляет собой сладкий молочный продукт, изготавливаемый посредством взбития и замораживания, т.е. молочное мороженое.

Принадлежность спорной продукции к молокопродуктам подтверждается санитарно-эпидемиологическим и экспертными заключениями, которые были представлены в ходе проверки инспекции.

То обстоятельство, что указанные подтверждения получены после того, как Общество начало применять ставку НДС 10 процентов, не означает, что они не подтверждают коды ОКП в отношении реализованной продукции.

Как следует из подтверждающих документов, код мороженого как молокопродукта "92 2800" подтверждён для продукта, произведённого в соответствии с техническими условиями ТУ 9228-003-29136016-03.

Несмотря на то, что указанные подтверждающие документы, санитарно-эпидемиологическое и экспертные заключения выданы только в 2004 г., требования к рецептуре, а также технические условия на указанный продукт были составлены и введены в действие в компании "Макдоналдс" в августе 2003 года.

Об идентичности продукта "мороженое", реализуемого обществом в различные периоды, также свидетельствует то, что до и после получения санитарно-эпидемиологических заключений мороженое изготавливалось из одного и того же продукта - смеси молочной для мороженого производства компании ООО "Эрманн", вырабатываемой согласно технологически условиям ТУ 9228-013-18253860-02. Указанная смесь приобретается обществом у компании ООО "Эрманн" с 2002 года.

Мороженое, реализуемое обществом, представляет собой замороженную молочную смесь ООО "Эрманн" с добавлением или без добавления пищевых добавок, что подтверждается рецептурой и международными стандартами корпорации "Макдоналдс".

Принадлежность спорной продукции к молокопродуктам также подтверждается сертификатами соответствия на смеси для мороженого.

Так, в сертификатах соответствия на указанную смесь, сроком действия с 28.11.2002 г. по 05.12.2004 г. и с 20.12.2004 г. по 15.01.2007 г. (т. 1, л.д. 125-126) для указанной смеси подтверждён код ОКП 92 2800 "Мороженое". Данные документы также указывают на вид готового молочного продукта.

На основании изложенного, является обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что продукт, произведённый согласно требованиям к рецептурам на мороженое, реализуемое ООО "Макдоналдс", по своим признакам идентифицируется как мороженое молочное.

Инспекция указала на неправомерное применение заявителем ставки НДС 10 процентов по операциям реализации куриных котлет за период с 01.04.2004 г. по 31.08.2004 г., в связи с чем налоговый орган доначислил обществу НДС в размере 9 733 386 руб.

Из материалов дела следует, что заявитель в проверяемые периоды осуществлял реализацию котлет куриных натуральных фасованных "Чикен Макнаггетс". По своей рецептуре "Чикен Макнаггетс" являются едиными для всех стран Европы, включая Российскую Федерацию, и соответствуют международным стандартам корпорации "Макдоналдс".

В 2003 году общество перевело на русский язык ингредиентный состав "Чикен Макнаггетс", утвердив его в требованиях к рецептуре на "Чикен Макнаггетс", реализуемых ООО "Макдоналдс" от 01.03.2004 (т. 2, л.д. 25).

Согласно п.п. 1 п. 2 ст. 164 НК РФ, налогообложение налогом на добавленную стоимость производится по налоговой ставке 10 процентов при реализации, в частности, мяса и мясопродуктов.

Обложению НДС по ставке 10 процентов подлежит любой продукт, который в соответствии с действующими нормативно-техническими документами может быть отнесен к мясопродуктам, перечисленным в Постановлении Правительства РФ N 908.

Для подтверждения права на применение налоговой ставки 10 процентов могут быть представлены любые документы, подтверждающие принадлежность реализуемой продукции к мясопродуктам.

Определение по классификатору кода объекта классификации осуществляется хозяйствующим субъектом самостоятельно путем отнесения этого объекта к соответствующему коду и наименованию позиции классификатора.

Применяя 10-процентную ставку НДС при реализации котлет куриных "Чикен Макнаггетс", общество исходит из квалификации указанных котлет, как мясопродуктов, основываясь на следующем.

Согласно спецификации на кусочки куриные "Макнаггетс", прошедшие термическую обработку (дата разработки 31.01.2002 г. (т. 1, л.д. 140), котлеты куриные натуральные "Чикен Макнаггетс" представляют собой готовые куриные котлеты "Макнаггетс", прошедшие разморозку и расфасованные для реализации.

Общество не производит готовые куриные котлеты, а приобретает их по договору поставки. При поставке готовых куриных котлет продавцом передаются обществу сертификаты соответствия на котлеты куриные "Макнаггетс", прошедшие термическую обработку сроком действия с 18.11.2002 (т. 2, л.д. 26). Согласно сертификату, данным котлетам присвоен код 1602321900, указанный в Постановлении Правительства N 908 для готовых продуктов из мяса - готовые продукты из домашней птицы, содержащие свыше 57 процентов и более мяса домашней птицы.

Таким образом, согласно указанному сертификату котлеты куриные "Макнаггетс" определены как продукт из мяса.

Принадлежность котлет куриных жаренных "Чикен Макнаггетс" к продуктам из мяса подтверждается санитарно-эпидемиологическими заключениями, которые также были представлены инспекции при проведении выездной налоговой проверки.

Довод инспекции о том, что указанные подтверждения получены после того, как общество начало применять ставку НДС 10 процентов, не принимается апелляционным судом по основаниям, аналогичным изложенным выше применительно к вопросу о правомерности применения налогоплательщиком ставки 10 процентов по реализации молочной продукции.

Заявителем подтверждено, что состав ингредиентов продукта компании "Макдоналдс" - котлеты куриные "Чикен Макнаггетс" позволяет отнести их к мясопродуктам, облагаемым НДС в соответствии со ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации по ставке 10 процентов.

В период с 01.03.2004 г. по 30.06.2005 г. инспекция отказала обществу в применении ставки НДС 10 процентов по реализации продукта - крылья куриные жаренные. Инспекция доначислила Обществу НДС в общей сумме 2 265 384 руб.

Правовая позиция инспекции по данному эпизоду является незаконной по следующим основаниям.

При поставке крыльев куриных обществу передавались сертификаты соответствия, выданные при ввозе продукции. В частности, согласно сертификатам соответствия от 21.12.2004 г. N 6191726, N 6472249 от 04.05.2005 (т. 2, л.д. 41, 42) в отношении продукта готовые изделия из мяса и птицы - крылья куриные замороженные - был подтверждён код РКП 92 1472 "Кулинарные изделия из мяса птицы".

Таким образом, с учётом кода ОКП, указанного в сертификате соответствия, готовые изделия из мяса и птицы - крылья куриные являются продуктом, который в соответствии с кодом ОКП облагается по ставке 10 процентов.

Данный вывод дополнительно подтвержден сертификатами и заключениями на крылья куриные, представленными инспекции при проведении проверки. В указанных документах на крылья куриные определён тот же код ОКП, что и в сертификатах, полученных от поставщика.

Как указано выше, то обстоятельство, что указанные подтверждения получены после того, как общество начало применять ставку НДС 10 процентов, не означает, что они не подтверждают коды ОКП в отношении реализованной продукции

Согласно представленным документам, обществу подтверждены коды ОКП на продукт "Крылья жаренные" N ТУ 9214-008-29136016-05.

До указанного момента компания "Макдоналдс" руководствовалась требованиями к рецептуре, технологии производства и органолептическим характеристикам продукта. Технические условия N ТУ 9214-008-29136016-05 на указанный продукт были разработаны и введены в действие в компании "Макдоналдс" с 01.03.2005 г. (т. 2, л.д. 29-40).

Таким образом, до момента получения заключений в течение всего периода применения ставки НДС 10 процентов общество реализовывало продукт "Крылья жаренные" согласно N ТУ 9214-008-29136016-05.

Заявителем подтверждено право на применение ставки 10 процентов НДС при реализации крыльев куриных жаренных в периоде с 01.03.2005 г. по 30.06.2005 г.

В отношении пирожков жаренных инспекция также отказала в применении ставки НДС 10 процентов за апрель 2004 г., доначислила НДС в общей сумме 1 168 673 руб. Основанием для отказа послужили обстоятельства, изложенные выше.

Правовая позиция инспекции по данному эпизоду является незаконной по основаниям, аналогичным изложенным выше применительно к вопросам о правомерности применения налогоплательщиком ставки 10 процентов по реализации молочной продукции, крыльев куриных жаренных, котлет куриных "Чикен Макнаггетс"

В соответствии с Государственным стандартом РФ, "Изделия хлебобулочные. Термины и определения" ГОСТ Р 51785-2001, к хлебобулочным изделиям относятся: хлеб, булочное изделие, мелкоштучное булочное изделие, изделие пониженной влажности, пирог, пирожок, пончик. Правомерность отнесения пирожков в состав хлебобулочных изделий впоследствии была подтверждена Постановлением Правительствам РФ N 908, согласно которому продукция по коду ОКП 91 1960 "Пироги, пирожки и пончики из пшеничной муки высшего сорта", включена в перечень продуктов, облагаемых по ставке НДС 10 процентов.

Согласно Спецификациям на пирожки корпорации Макдоналдс N 0076 (дата разработки 24.09.1975 г.) и N 0077 (дата разработки 29.10.1977 г.) (т. 1, л.д. 141) и требованиям к рецептуре на пирожки, реализуемые ООО "Макдоналдс" (т. 2, л.д. 47), пирожки, жаренные с начинками производятся из пирожков замороженных, посредством помещения их в нагретую смесь растительных масел для жарки.

Общество приобретало указанные пирожки по договору поставки. При поставке пирожков общество также получало сертификаты соответствия на них. В соответствии с сертификатом соответствия на пирожки "Макдоналдс" с начинками от 29.12.2003 г. (т. 2, л.д. 48, 49) указанному продукту был подтвержден код ОКП 91 1960 "Пироги, пирожки и пончики из пшеничной муки высшего сорта".

Как следует из международных и внутригосударственных технических документов на пирожки "Макдоналдс", пирожки жаренные, реализуемые обществом, и пирожки замороженные, приобретенные обществом, совпадают по своему составу и различаются лишь по стадии термической обработки.

Указанное температурное различие двух продуктов не влияет на возможность их квалификации в качестве хлебобулочных изделий, поскольку согласно ГОСТ Р 51785-2001, хлебобулочное изделие определяется как изделие, вырабатываемое из основного сырья для хлебобулочного изделия или из основного и дополнительного сырья для хлебобулочного изделия. Из указанного определения вытекает, что для квалификации продукта в качестве хлебобулочного изделия имеет значение только его состав, но не степень термической обработки. Таким образом, если замороженный пирожок является хлебобулочным изделием, то пирожок, полученный в результате его тепловой обработки, также будет хлебобулочным изделием.

Согласно санитарно-эпидемиологическому заключению для пирожков жаренных определён тот же код ОКП, что для пирожков замороженных - 91 1960 "Пироги, пирожки и пончики из пшеничной муки высшего сорта".

Правомерность квалификации пирожков с начинками Макдоналдс в качестве хлебобулочных изделий, облагаемых по ставке НДС 10 процентов, так же подтверждена по запросу ООО "Макдоналдс" в ответе Министерства Финансов РФ от 09.08 2004 г. N 04-03-11/126 (т. 2, л.д. 50). Согласно указанному письму при реализации продукции ООО "Макдоналдс" и ЗАО "Москва-Макдоналдс" жаренных пирожков с различными видами начинок следует применять ставку НДС в размере 10 процентов.

В 2004-2005 гг. заявитель перечислял страховые взносы по договорам добровольного медицинского страхования, заключенным с ООО "Национальная страхования компания" в пользу работников общества и членов их семей.

Довод инспекции о том, что суммы страховых взносов заявителя, перечисленные в пользу членов семей работников, подлежат включению в налоговую базу этих физических лиц, отклоняется апелляционным судом по следующим основаниям.

В соответствии с п. 3 ст. 213 Налогового кодекса Российской Федерации, при определении налоговой базы по НДФЛ учитываются суммы страховых взносов, если указанные суммы вносятся за физических лиц из средств работодателей, за исключением случаев, если страхование физических лиц производится работодателями по договорам обязательного страхования, а также по договорам добровольного страхования, предусматривающим возмещение вреда жизни и здоровью застрахованных физических лиц и (или) медицинских расходов застрахованных физических лиц.

Пункт 3 ст. 213 Налогового кодекса Российской Федерации не содержит указания на то, что физические лица, за которых выплачиваются страховые взносы, должны быть работниками лица, уплачивающего данные взносы.

Согласно письму Минфина РФ от 04.04.2003 г. N 04-04-06/58, при определении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц не должны учитываться суммы страховых взносов по договорам добровольного страхования, предусматривающим возмещение вреда жизни и здоровью застрахованных физических лиц и (или) медицинских расходов застрахованных физических лиц независимо от того, являются ли застрахованные физические лица работниками страхователя (т. 2, л.д. 67).

Таким образом, является обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что у заявителя отсутствовала обязанность исчислять налог на доходы физических лиц со взносов на добровольное медицинское страхование, перечисленных в пользу членов семей работников.

Кроме того, поскольку у физических лиц не возникло налогооблагаемых доходов в виде страховых взносов, у заявителя не возникло обязанностей налогового агента по отношению к этим лицам, в т.ч. по удержанию сумм налога и по представлению сведений о доходах в порядке ст. 230 Налогового кодекса Российской Федерации.

Поскольку требования ст. 230 Налогового кодекса Российской Федерации, касающиеся представления в налоговые органы сведений, установлены только для налоговых агентов, привлечение к ответственности за непредставление сведений о доходах физических лиц в размере 21 450 руб. является неправомерным.

Судом первой инстанции правильно применены нормы материального права, полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, дана правильная оценка представленным доказательствам и установлены обстоятельства, имеющие значение для дела.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что судебное решение принято в соответствии с действующим законодательством, с учетом всех обстоятельств дела, поэтому оснований для его отмены не имеется.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, касаются обстоятельств, которым дана надлежащая оценка судом первой инстанции, они не опровергают выводов суда и не свидетельствуют о наличии оснований для отмены решения.

Госпошлина по апелляционной жалобе подлежит распределению в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного и статей 137, 138 Налогового кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.12.2007 по делу N А40-49715/07-20-296 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с Межрайонной инспекции ФНС России N 48 по г.Москве в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 1000 руб.

Председательствующий:

В.И. Катунов

Судьи

С.П. Седов С.Н. Крекотнев