Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 марта 2008 г. N 09АП-1102/2008

г. Москва

N 09АП-1102/2008-ГК

"17" марта 2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена: 12. 03. 2008 г.

Полный текст постановления изготовлен: 17. 03. 2008 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд

в составе председательствующего: А.Л. Деева

судей Смирнова О.В. , Кузнецовой И.И.

при ведении протокола судебного заседания: председательствующим судьей

при участии:

От истца: неявка, извещен.

От ответчика: Шелопин А.В. по дов. от 09.12.2007, паспорт 46 01 845 232

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Магия +" на решение Арбитражного суда г.Москвы 11.12.2007 по делу N А40-42727/07-134-241, принятое судьей Перцевым П.В. по иску Гелевей Натальи Викторовны к ООО "Магия +" об обязании представить документы

УСТАНОВИЛ:

Гелевей Наталья Викторовна обратилась в Арбитражный суд г.Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Магия+" об обязании в течение пяти дней с момента вынесения решения суда предоставить Гелевей Наталье Викторовне для ознакомления, а также предоставить надлежащим образом заверенные копии следующих документов ООО "Магия+":

1. Учредительные документы с начала создания организации

2. Книгу протоколов всех общих собраний общества

3. Свидетельства о внесении записей в ЕГРЮЛ

4. Учетную политику для целей ведения бухгалтерского учета на 2007 год

5. Учетную политику для целей ведения налогового учета на 2007 год

6. Бухгалтерские балансы (форма N 1) за 2007 год

7. Отчеты о прибылях и убытках (форма N 2) за 2007 год

8. Налоговые декларации по налогу на прибыль за 2007 год

9. Налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость за 2007 год

10. Налоговые декларации и расчеты авансовых платежей по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за 2007 год

11. Налоговые декларации по налогу на имущество на 2007 год

12. Налоговые декларации и расчеты авансовых платежей по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за 2007 год.

13. Расчетные ведомости, представляемые в Фонд социального страхования за 2007 год

14. Книгу покупок за 2007 год

15. Книгу продаж за 2007 год

16. Счета-фактуры, полученные за 2007 год

17. Счета-фактуры, выданные за 2007 год

18. Журнал счетов-фактур, полученных за 2007 год

19. Журнал счетов-фактур, выданных за 2007

20. Кассовые книги и отчеты кассира с первичными документами за 2007 год

21. Z-отчеты по кассовым аппаратам за 2007 год

22. Кассовые ленты за 2007 год

23. Журналы кассира-операциониста за 2007 год

24. Документы на применяемые кассовые аппараты: о постановке на учет и руководства по использованию кассовых аппаратов

25. Договоры аренды на 2007 год

26. Авансовые отчеты за 2007 год

27. Договоры займа за 2007 год

28. Штатное расписание на 2007 год

29. Ведомости по начислению заработной платы за 2007 год

30. Налоговые карточки по форме 1-НДФЛ за 2007 год

31. Карточки по ЕСН за 2007 год

32. Приказы и заявления о приеме на работу и увольнении с работы сотрудников за 2007 год

33. Накладные на получении и отгрузку товаров, материалов и товарно-транспортные накладные, акты выполненных работ, оказанных услуг за 2007 годы

34. Приказы о торговой наценке за 2004-2007 годы

35. Первичные документы по расчетному счету (банковские выписки и платежные документы) за 2007 год

36. Расшифровку дебиторской и кредиторской задолженностей по итогам каждого квартала за 2007 год

37. Главные книги за 2003-2007 годы

38. Оборотно-сальдовые ведомости и карточки счетов 01,41,42,50,51,62,76,90,91 за 2007 год.

Арбитражный суд г.Москвы решением от 11 декабря 2007 года удовлетворил исковые требования частично, обязав ООО "Магия+" представить Гелевей Н.В. для ознакомления, а также представить надлежащим образом заверенные копии следующих документов ООО "Магия+" по состоянию на момент предъявления иска :

1. Учредительные документы с начала создания организации

2. Книгу протоколов всех общих собраний общества

3. Свидетельства о внесении записей в ЕГРЮЛ

4. Учетную политику для целей ведения бухгалтерского учета на 2007 год

5. Учетную политику для целей ведения налогового учета на 2007 год

6. Бухгалтерские балансы (форма N 1) за 2007 год

7. Отчеты о прибылях и убытках (форма N 2) за 2007 год

8. Налоговые декларации по налогу на прибыль за 2007 год

9. Налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость за 2007 год

10. Налоговые декларации и расчеты авансовых платежей по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за 2007 год

11. Налоговые декларации по налогу на имущества на 2007 год

12. Налоговые декларации и расчеты авансовых платежей по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за 2007 год.

13. Расчетные ведомости, представляемые в Фонд социального страхования за 2007 год

14. Книгу покупок за 2007 год

15. Книгу продаж за 2007 год

16. Счета-фактуры, полученные за 2007 год

17. Счета-фактуры, выданные за 2007 год

18. Журнал счетов-фактур, полученных за 2007 год

19. Журнал счетов-фактур, выданных за 2007

20. Кассовые книги и отчеты кассира с первичными документами за 2007 год

21. Z-отчеты по кассовым аппаратам за 2007 год

22. Кассовые ленты за 2007 год

23. Журналы кассира-операциониста за 2007 год

24. Документы на применяемые кассовые аппараты: о постановке на учет и руководства по использованию кассовых аппаратов

25. Договоры аренды на 2007 год

26. Авансовые отчеты за 2007 год

27. Договоры займа за 2007 год

28. Штатное расписание на 2007 год

29. Ведомости по начислению заработной платы за 2007 год

30. Налоговые карточки по форме 1-НДФЛ за 2007 год

31. Карточки по ЕСН за 2007 год

32. Приказы и заявления о приеме на работу и увольнении с работы сотрудников за 2007 год

33. Накладные на получении и отгрузку товаров, материалов и товарно-транспортные накладные, акты выполненных работ, оказанных услуг за 2007 годы

34. Приказы о торговой наценке за 2004-2007 годы

35. Первичные документы по расчетному счету (банковские выписки и платежные документы) за 2007 год

36. Расшифровку дебиторской и кредиторской задолженностей по итогам каждого квартала за 2007 год

37. Главные книги за 2003-2007 годы

38. Оборотно-сальдовые ведомости и карточки счетов 01,41,42,50,51,62,76,90,91 за 2007 год.

За исключением изменений N 1 и 2 к уставу ООО "Магия+" , протокола общего собрания N 3 от 23 января 2006 года, N 4 от 08 февраля 2006 года, N5 от 08 февраля 2006 года, N 15 от 22 декабря 2005 года.

В остальной части иска отказать.

При этом суд первой инстанции указал, что истец правильно направил требование о предоставлении документов на юридический адрес ответчика, общество должно было организовать надлежащий прием корреспонденции, контрольные ленты и кассовая книга кассира-операциониста, а также другие документы, подтверждающие проведение денежных расчетов с покупателями должны храниться в организации не менее 5 лет, накладные и приказ о величине торговой наценки должны храниться у ответчика, не подлежат удовлетворению исковые требования в части документов, изъятых в ходе следственных действий.

Не согласившись с принятым решением, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные исковые требования в части предоставления для ознакомления и выдачи истцу следующих документов по состоянию на 04 августа 2007 года:

1. Бухгалтерские балансы (форма N 1) за 3 и 6 месяцев 2007 года

2. Отчеты о прибылях и убытках (форма N 2) за 3 и 6 месяцев 2007 года

3. Налоговые декларации по налогу на прибыль за 1,2,3,4,5,6 и 7 месяцы 2007 года.

4. налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал , полугодие и девять месяцев 2007 года

5. расчеты авансовых платежей по ЕСН за первый квартал, полугодие и девять месяцев 2007 года

6. расчеты авансовых платежей по страховым взносам на обязательное страхование за первый квартал, полугодие и девять месяцев 2007 года

7. расчетные ведомости, предоставляемые в Фонд социального страхования за 2007 год

8. книга покупок 2007 год

9. книга продаж 2007 год

10. Счета-фактуры, полученные по состоянию на 04 августа 207 года

11. счета-фактуры , выданные по состоянию на 04 августа 2007 года

12. Журнал счетов-фактур, полученных по состоянию на 04 августа 2007 года

13. журнал счетов-фактур , выданных по состоянию на 04 августа 2007 года

14. кассовые книги и отчеты кассира с первичными документами по состоянию на 04 августа 2007 года

15. Z-отчеты по кассовым аппаратам по состоянию на 04 августа 2007 года

16. кассовые ленты по состоянию на 04 августа 2007 года

17. журналы кассира-операциониста по состоянию на 04 августа 2007 года

18. документы на применяемые кассовые аппараты: о постановке на учет и руководства по использованию кассовых аппаратов по состоянию на 04 августа 2007 года

19. договоры аренды на 2007 год (по состоянию на 04 августа 2007 года)

20. авансовые отчеты за 2007 год (по состоянию на 04 августа 2007 года)

21. договоры займа за 2007 год (по состоянию на 04 августа 2007 года)

22. Штатное расписание на 2007 год (по состоянию на 04 августа 2007 года)

23. ведомости по начислению заработной платы за 2007 год (по состоянию на 04 августа 2007 года)

24. налоговые карточки по форме 1-НДФЛ за 2007 год (по состоянию на 04 августа 2007 года)

25. Карточки по ЕСН за 2007 год (по состоянию на 04 августа 2007 года)

26. Приказы и заявления о приеме на работу и увольнении с работы сотрудников за 2007 год (по состоянию на 04 августа 2007 года )

27. Накладные на получение и отгрузку товаров, материалов и товарно-транспортные накладные , акты выполненных работ, оказанных услуг за 2007 год (по состоянию на 04 августа 2007 года)

28. приказы о торговой наценке за 2004-2007 годы (по состоянию на 04 августа 2007 года)

29. первичные документы по расчетному счету (банковские выписки и платежные документы) за 2007 год (по состоянию на 04 августа 2007 года)

30. главные книги за 2003-2007 годы

31. оборотно-сальдовые ведомости и карточки счетов 01,41,42,50,51,62,76,90,91 за 2007 год (по состоянию на 04 августа 2007 года).

В остальной части заявленных требований отказать.

Доводы апелляционной жалобы в основном сводятся к тому, что истец не представил доказательств, подтверждающих получение ответчиком направленного 05 августа 2007 года письма, часть истребованных истцом документов уже была получена Гелевей В.Б. - законным представителем в рамках исполнительного производства, другие документы из числа вышеперечисленных по состоянию на дату обращения с требованием не оформлялись.

Истец предоставил отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит решение суда оставить без изменения и указывает, что требование было направлено ответчику по юридическому адресу в соответствии с законом; предоставление ранее аналогичных документов Гелевей В.Б. не свидетельствует о получении истцом указанных документов, документы могут быть предоставлены на момент вступления в законную силу судебного акта или на момент последующего исполнения.

Суд, руководствуясь ст. 156 АПК РФ, рассматривает дело в отсутствии истца, надлежаще извещенного о времени и месте судебного разбирательства.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, а также представил письменные объяснения в порядке ст. 266 АПК Российской Федерации, указав, что в оспариваемом решении не указана дата, по состоянию на которую ответчик должен представить документы, из числа имеющихся в его распоряжении.

Ответчик сообщил, что истребованные истцом учредительные документы, протоколы общих собраний с начала создания организации и, учетная политика для целей ведения бухгалтерского и налогового учета на 2007 год, предоставлены Гелевей В.Б. в рамках исполнительного производства, и на дату обращения истца в общество не оформлялись.

Проверив законность и обоснованность принятого решения в порядке ст. 266, 268 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела Гелевей Наталья Викторовна является участником ООО "Магия+" и имеет 37, 5 процентов голосов, что подтверждается п. 4.1 Устава ООО "Магия+", выписками из ЕГРЮЛ от 11.10.07 и 02.10.07(л.д. 14, 40,55).

05.08.2007 года истец направил ответчику требование предоставить по списку документацию общества. Указанное требование было отправлено по юридическому адресу ответчика: 127273, Москва, ул. Олонецкая, д. 25. (л.д. 29)

Ответчик не исполнил своей обязанности по предоставлению документации для ознакомления и в копиях, что послужило основанием для обращения истца в суд.

Согласно акту от 06.06.2007 года (л.д. 73,74) судебный пристав-исполнитель Максимова Татьяна Викторовна по исполнительному производству N 28/28188/262/07 от 28 мая 2007 года возбужденному на основании исполнительного листа по делу N А40-995/07-81-9 от 09.04.07 Арбитражного суда г.Москвы провела исполнительные действия по обеспечению исполнения решения Арбитражного суда г.Москвы о предоставлении Гелевей В.Б. для ознакомления следующих документов ООО "Магия+", ксерокопии документов:

1. Учредительные документы и протоколы всех общих собраний с начала создания организации (не в полном объеме ввиду нахождения в УВД СВАО по запросу)

2. Учетная политика для целей ведения бухгалтерского учета за 2003-2007 годы

3. Учетная политика для целей ведения налогового учета за 2003-2007 годы

4. Бухгалтерский баланс (форма N 1) за 2003-2006 годы

5. Отчет о прибылях и убытках (форма N 2) за 2004-2007 годы

6. Налоговые декларации по налогу на прибыль за 2004-2006 годы

7. Налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость за 2003-2006 годы.

8. отчет по единому социальному налогу за 2003-2006 годы

9. Налоговые декларации по налогу на имущество за 2003-2006 годы

10. Налоговые декларации и расчеты авансовых платежей по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за 2003-2006 годы

11. Расчетные ведомости, представляемые в фонд социального страхования за 2003-2006 годы.

12. счета-фактуры полученные за 2003-2006 годы

13. счета-фактуры выданные за 2003-2006 годы

14. кассовые книги за 2003-2004 годы, 1, 2,3 кв.2005 года, 1 кв. 2006 года

15. Z-отчеты по кассовым аппаратам за 2003-2004 годы, за 1 кв. , 2 кв., 3, кв. 2005 года, 1 кв. 2006 года.

16. документы на кассовые аппараты по постановке на учет 2 аппаратов

17. лицензии и иные разрешительные документы на право заниматься видами деятельности

18. штатное расписание за 2003-2006 годы

19. приказы об изменении окладов за 2003-2006 годы

20. Должностные инструкции за 2003-2006 годы

21. документы по инструктажу по технике безопасности за 2003-2006 годы

22. приказы и заявления на предоставление отпусков очередных, внеочередных, с содержанием и без содержания за 2003 -2006 годы

23. первичные документы по расчетному счету

24. банковские выписки и платежные документы за 2003 и 2006 годы

25. свидетельства о регистрации собственности на объекты недвижимости и иные объекты и права, существующие и выбывшие.

26. главные книги за 2003-2006 годы

27. оборотно-сальдовые ведомости (поквартальные) за 2003-2006 годы.

В соответствии с п.1. ст. 67 ГК Российской Федерации, ст. 8, п.3 ст. 12 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества вправе получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке.

В соответствии с п.п. 3.1., 18.3 устава общества по требованию участника общества, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано предоставить им возможность ознакомиться с учредительными документами общества, в том числе с изменениями. Общество обязано по требованию Участника предоставить ему копии действующих учредительных документов за плату, не превышающую стоимость их изготовления.

Информация участнику предоставляется по письменному заявлению в течение трех дней с момента подачи заявления.

Согласно ст. 50 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество обязано хранить следующие документы:

учредительные документы общества, а также внесенные в учредительные документы общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения и дополнения;

протокол (протоколы) собрания учредителей общества, содержащий решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал общества, а также иные решения, связанные с созданием общества;

документ, подтверждающий государственную регистрацию общества;

документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;

внутренние документы общества;

положения о филиалах и представительствах общества;

документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества;

протоколы общих собраний участников общества, заседаний совета директоров (наблюдательного совета) общества, коллегиального исполнительного органа общества и ревизионной комиссии общества;

списки аффилированных лиц общества;

заключения ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами Российской Федерации, уставом общества, внутренними документами общества, решениями общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и исполнительных органов общества.

Общество хранит документы, предусмотренные пунктом 1 настоящей статьи, по месту нахождения его единоличного исполнительного органа или в ином месте, известном и доступном участникам общества.

Ссылка ответчика на тот факт, что требование истца не было им получено опровергается материалами дела, согласно почтовой квитанции 22 августа 2008 года указанное требование было направлено ответчику заказным письмом. (л.д.28).

Кроме того, в апелляционной жалобе ответчик не отказывается от предоставления истцу запрошенных документов за исключением предоставленных ранее его законному представителю в рамках исполнительного производства по делу А40-995/07-81-9.

В соответствии со ст. 240 Налогового кодекса Российской Федерации налоговым периодом по единому социальному налогу признается календарный год.

Отчетными периодами по налогу признаются первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года.

Согласно ст. 379 Налогового кодекса Российской Федерации налоговым периодом по налогу на имущество организаций признается календарный год. Отчетными периодами признаются первый квартал, полугодие и девять месяцев календарного года.

Следовательно, документы, затребованные на момент обращения с иском, не подлежали оформлению и не могли быть представлены.

С учетом изложенного, довод ответчика о том, что часть запрошенных документов была получена представителем истца в рамках исполнительного производства по делу А40-995/07-81-9, является обоснованным, так как материалами дела (л.д. 73,74) подтверждается факт получения представителем истца следующих документов:

1. Учредительные документы с момента создания организации (согласно постановлению пристава учредительные документы не были представлены в полном объеме )

2. Книга протоколов всех собраний общества

3. Учетная политика для целей ведения бухгалтерского учета за 2003-2007гг.

4. Учетная политика для целей ведения налогового учета за 2003-2007гг.

5. Налоговые декларации по ЕСН на имущество организации за 2003-2006гг

6. доплаты по страховым взносам в Фонд обязательного пенсионного страхования на 2003-2006гг.

Суд находит обоснованным довод ответчика о том, что в силу п. 3 приказа Министерства финансов Российской Федерации N 67 Н от 22 июля 2003 года "О формах бухгалтерской отчетности организаций", субъектами малого предпринимательства, определяемыми на основании пункта 1 ст. 3 ФЗ от 14 июня 1995 года "О малых предприятиях" к каковым относится и ООО "Магия+" расшифровка дебиторской и кредиторской задолженности по итогам каждого квартала за 2007 г. в виде отдельного документа не составляется.

Довод истца о том, что в рамках исполнительного производства аналогичные документы были предоставлены иному участнику общества опровергается материалами дела. Согласно приобщенным к материалам настоящего дела в судебном заседании апелляционной инстанции документам - Акту от 4 июля 2007 года по исполнению решения суда по делу А40-995/07-81-9, документы в рамках исполнительного производства были получены Гелевей Виктором Борисовичем - законным представителем истца по настоящему делу.

Материалами дела не подтверждается факт участия Гелевей В.Б. в деятельности общества, следовательно, действуя, как законный представитель истца, он был вправе получить документы общества и ознакомиться с документами общества в рамках дела А40-995/07-81-9.

Учитывая изложенное, апелляционная инстанция полагает, что обжалуемое решение суда первой инстанции подлежит изменению.

Расходы по госпошлине относятся на истца согласно ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 266-268, 271,п. 2 ст. 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации , суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 11 декабря 2007 года по делу N А 40-42727/07-134-241 изменить. Отказать в предоставлении следующих документов: 1. Учредительные документы с момента создания организации. 2. Книга протоколов всех собраний общества, 3. Учетная политика для целей ведения бухгалтерского и налогового учета на 2007 год. 4. Налоговые декларации по ЕСН на имущество организации. 5. доплаты по страховым взносам в Фонд обязательного пенсионного страхования, 6. расшифровка дебиторской и кредиторской задолженности по итогам каждого квартала за 2007 год.

В остальной части решение оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

А.Л.Деев

Судьи

О.В. Смирнов И.И. Кузнецова