Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20 марта 2008 г. N 09АП-2297/2008

г. Москва

Дело N А40-61521/07-142-357

20.03.2008 г.

N 09АП-2297/2008-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 17.03.2008г.

Постановление изготовлено в полном объеме 20.03.2008г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кольцовой Н.Н.

судей Катунова В.И., Порывкина П.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сергиной Т.Ю.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 5 по г.Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.01.2008г.

по делу N А40-61521/07-142-357, принятое судьёй Дербеневым А.А.

по иску (заявлению) ООО "Техно Бизнес Арсенал"

к ИФНС России N 5 по г.Москве

о признании незаконным бездействия и обязании возместить налог на добавленную стоимость путем возврата.

при участии в судебном заседании:

от истца (заявителя) Шорин В.В. по дов. от 12.12.2007г.;

от ответчика (заинтересованного лица) Кононенко И.М. по дов. N 159 от 26.12.2007г.;

УСТАНОВИЛ:

ООО "Техно Бизнес Арсенал" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным бездействия ИФНС России N 5 по г.Москве, выразившегося в непринятии решения о возмещении налога на добавленную стоимость путем возврата по налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за октябрь 2006 г., и обязании инспекции возместить путем возврата налог на добавленную стоимость за октябрь 2006 г. в размере 1 233 625 рублей (с учетом уточнения заявления).

Решением суда от 25.01.2008г. требования ООО "Техно Бизнес Арсенал" удовлетворены.

При этом суд исходил из того, что оспариваемое бездействие Инспекции не соответствует законодательству о налогах и сборах Российской Федерации, нарушает права налогоплательщика, условия статей 171 и 172 Налогового кодекса Российской Федерации выполнены налогоплательщиком.

ИФНС России N 5 по городу Москве не согласилась с решением суда и подала апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда ввиду его незаконности и необоснованности, в удовлетворении требований ООО "Техно Бизнес Арсенал" отказать, утверждая о неправомерности применения налогоплательщиком налоговых вычетов.

ООО "Техно Бизнес Арсенал" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором возражает против доводов жалобы, просит ее оставить без удовлетворения, а решение суда без изменения, указывая на то, что доводы налогового органа не могут служить основанием для отмены решения суда.

Рассмотрев дело в порядке статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что 20.11.2006 г. Общество представило в инспекцию налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость за октябрь 2006 г. (т. 2 л.д. 34 - 43), а 04.12.2006 г. - уточненную налоговую декларацию по НДС за октябрь 2006 г. (т. 2 л.д. 24 - 33).

26.10.2007 г. Общество представило в налоговый орган заявление о возврате налога на добавленную стоимость за октябрь 2006 г. в размере 1 233 625 руб. (т. 1 л.д. 83).

По требованию инспекции от 18.12.2006 г. N 19-13/34349-сэд общество представило договоры с контрагентами, счета - фактуры, акты, книги покупок и продаж.

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации, налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении: товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса; товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В соответствии с пунктом 1 статьи 172 Кодекса, налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Из пункта 1 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 Кодекса, то полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями настоящей статьи.

Пунктом 3 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по истечении трех календарных месяцев, следующих за истекшим налоговым периодом, сумма, которая не была зачтена, подлежит возврату налогоплательщику по его письменному заявлению. Налоговый орган в течение двух недель после получения указанного заявления принимает решение о возврате указанной суммы налогоплательщику из соответствующего бюджета и в тот же срок направляет это решение на исполнение в соответствующий орган Федерального казначейства.

Однако, в нарушение требований статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации инспекция камеральную налоговую проверку на основе поданной Обществом уточненной налоговой декларации по НДС за октябрь 2006 г. не провела и соответствующего решения в установленные законом сроки не вынесла.

Расчет налога на добавленную стоимость, подлежащего возмещению, а также реквизиты договоров, счетов - фактур, платежных поручений, содержатся в "Расшифровке по стр. 190 Декларации по налогу на добавленную стоимость по ставке 18 процентов за октябрь 2006 г. (т. 2 л.д. 44 - 45).

Согласно части 2 статьи 3 Федерального закона от 22.07.2005 г. N 119-ФЗ "О внесении изменений в главу 21 части второй Налогового кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах" (в ред. Федерального закона от 28.02.2006 г. N 28-ФЗ) суммы НДС, предъявленные налогоплательщику с 01.01.2005 г. до 01.01.2006 г. подрядными организациями (заказчиками - застройщиками) и уплаченные им при проведении ими капитального строительства и не принятые к вычету в установленном порядке, подлежат вычетам в течение 2006 г. равными долями по налоговым периодам. При этом в случае принятия объекта завершенного капитального строительства на учет в 2006 г. или при реализации в 2006 г. объекта незавершенного капитального строительства уплаченные суммы НДС, не принятые ранее к вычету в порядке, установленным настоящей частью, подлежат вычетам по мере принятия на учет объекта завершенного капитального строительства или при реализации объекта незавершенного капитального строительства.

Как усматривается из оборотной ведомости по счету 19 за период с 1.01.2005 г. по 31.12.2005 г. общая сумма предъявленного налогоплательщику подрядными организациями налога составила 21 152 605 руб. 21 коп. Соответственно, ежемесячная сумма налога, подлежащая вычету по каждому налоговому периоду в 2006 г. составляет 1 762 717 руб. 10 коп.

Общая сумма налога на добавленную стоимость, подлежащая вычету, исчислена и уплачена налогоплательщиком в связи со строительством объекта недвижимого имущества, а также по операциям, связанным с хозяйственной деятельностью Общества.

09.04.2003 г. между Правительством города Москвы и Обществом заключен инвестиционный контракт (т. 1 л.д. 87 - 98), в соответствии с которым Общество обязуется за счет собственных или привлеченных инвестиций произвести снос ветхого строения и строительство нового здания по адресу: город Москва, ул. Садовническая, дом 14, стр. 2, общей площадью до сноса 1 739 кв.м для дальнейшего использования под административные цели.

23.08.2005 г. в рамках исполнения контракта Обществом заключен договор N ЭИ/13-1-СМР/Сад.14 (т. 2 л.д. 59 - 64), в соответствии с которым ООО "Энергия" (подрядчик) принимает на себя функции генерального подрядчика в связи с проведением комплекса строительно-монтажных работ по объекту недвижимости. В соответствии со сметным расчетом на выполнение строительно-монтажных работ, общая стоимость работ должна составить 179 483 593 руб. 70 коп. В уточненной налоговой декларации учтен счет - фактура, выставленный подрядчиком - ООО "Энергия" за выполненные работы, от 30.12.2005 г. N 12/6 (т. 2 л.д. 52). Общая сумма НДС, предъявленного налогоплательщику, составила 4 099 495 руб. 32 коп. Общая сумма налогового вычета заявлена налогоплательщиком в размере 1 079 259 руб. Принятие на учет выполненных работ подтверждается актом N 3 о приемке выполненных работ и затрат (т. 2 л.д. 66). Уплата налога на добавленную стоимость в стоимости выполненных работ подтверждается платежными поручениями от 31.07.2006 г. N 762 (в размере 1 403 389 руб. 83 коп.), от 25.07.2006 г. N 760 (в сумме 259 428 руб. 81 коп.), от 25.07.2006 г. N 759 (в размере 579 554 руб. 24 коп.) и выписками банка (т. 2 л.д. 53 - 58).

03.10.2005 г. в рамках исполнения контракта Обществом заключен договор N БП/346-1/СМР (т. 2 л.д. 84 - 89), в соответствии с которым ООО "Баупорт" (подрядчик) принимает на себя функции генерального подрядчика в связи с проведением комплекса строительно-монтажных работ по объекту недвижимости. В соответствии со сметным расчетом на выполнение строительно-монтажных работ, общая стоимость работ должна составить 274 070 340 руб., в том числе НДС в размере 41 807 340 руб. В уточненной налоговой декларации учтен счет - фактура, выставленный подрядчиком - ООО "Баупорт" за выполненные работы, от 31.12.2005 г. N 6/31-12 (т. 2 л.д. 81). Общая сумма НДС, предъявленного налогоплательщику и заявленная им к вычету, составила 678 247 руб. 50 коп. Принятие на учет выполненных работ подтверждается актом N 3 о приемке выполненных работ и затрат (т. 2 л.д. 93). Уплата налога на добавленную стоимость в стоимости выполненных работ подтверждается платежным поручением от 30.05.2006 г. N 62 (в размере 1 966 667 руб. 38 коп.) и выпиской банка (т. 2 л.д. 82 - 83).

01.08.2005 г. Обществом заключен договор N 1133 с ОАО "Московская теплосетевая компания" (подрядчик), в соответствии с которым подрядчик ведет технический надзор за строительством, рассматривает и согласовывает предложения заказчика по изменению проектных решений (т. 1 л.д. 11 - 13). В уточненной налоговой декларации учтен счет-фактура, выставленный подрядчиком - ОАО "Московская теплосетевая компания" за выполненные работы, от 09.12.2005 г. N 16511 (т. 1 л.д. 8). Общая сумма НДС, предъявленного налогоплательщику и заявленная им к вычету, составила 501 руб. 56 коп. Принятие на учет выполненных работ подтверждается актом N 010/332 сдачи - приема работ (т. 1 л.д. 14). Уплата налога на добавленную стоимость в стоимости выполненных работ подтверждается платежным поручением от 9.12.2005 г. N 63 (в размере 501 руб. 56 коп.) и выпиской банка (т. 1 л.д. 9-10).

10.06.2005 г. Обществом заключен договор N 316/1П с Инспекцией государственного архитектурно - строительного надзора города Москвы, предметом которого являются взаимоотношения сторон по организации контроля за качеством строительства объекта, находящегося по адресу: город Москва, ул. Садовническая, вл. 14, стр. 2 (т. 1 л.д. 18 - 20). В данных, приведенных в уточненной налоговой декларации, учтен счет - фактура, выставленный Инспекцией государственного архитектурно - строительного надзора города Москвы за выполненные работы (услуги), от 02.12.2005 г. N 2892 (т. 1 л.д. 15). Общая сумма НДС, предъявленного налогоплательщику и заявленная им к вычету, составила 4 708 руб. 89 коп. Принятие на учет выполненных работ (услуг) подтверждается актом от 02.12.2005 г. (т. 1 л.д. 21). Уплата налога на добавленную стоимость в стоимости выполненных работ (оказанных услуг) подтверждается платежным поручением от 02.12.2005 г. N 61 (в размере 4 708 руб. 89 коп.) и выпиской банка (т. 1 л.д. 16 - 17).

Кроме того, обществом оплачены товары (работы, услуги) по счетам-фактурам: от 25.05.2006 г. N 00000107, выставленный ООО "НАТАЛ" за выполнение работ (т. 2 л.д. 105); от 24.07.2006 г. N 123640, выставленный ГУП "Мосгоргеотрест" за оказание услуг (т. 1 л.д. 31); от 30.09.2006 г. N Э-64-74848, от 1.09.2006 г. N У-28-112/459-1, от 31.10.2006 г. N Э-64-88696, выставленные ОАО "Мосэнергосбыт" за оказание услуг (т. 1 л.д. 36); от 13.09.2006 г. N017029, выставленный АНО "ИТЦ Мосгосэнергонадзора" за оказание услуг (т. 1 л.д. 68); от 16.10.2006г. N 420543, выставленный Управлением "Мосводосбыт" МГУП "Мосводоканал" за оказание услуг (т. 2 л.д. 129); от 23.10.2006 г. NN CV158808/1, CV158808/2, выставленные ЗАО "Бизнес Ньюс Медиа" за оказание услуг (т. 2 л.д. 121, 122); от 26.10.2006 г. N 1392, выставленный ОАО Банк "Содружество" за оказание услуг (т. 1 л.д. 22); от 27.10.2006 г. N 628, выставленный ООО "Рядом с вами" за оказание услуг; от 31.10.2006 г. N 6/31-10, выставленный ООО "ТЕХКОНТРАКТ" за оказание услуг; от 31.10.2006 г. N 5/10, выставленный ООО "Энергия" за выполнение работ; от 29.10.2006 г. N 942, выставленный ГУП города Москвы ДЕЗ района "Замоскворечье" за оказание услуг (т. 1 л.д. 75).

Таким образом, НДС, уплаченный Обществом поставщикам (подрядчикам) и заявленный налогоплательщиком к вычету, составил 2 319 459 рублей.

Довод налогового органа о том, что счета - фактуры, выставленные ООО "Энергия", подписаны Уездовским В.Н., в то время как по данным базы "КСНП" в настоящее время учредителем и руководителем указанной организации является Ась-Маасарани Татьяна Алексеевна, а главным бухгалтером Фокина Т.В., отклоняется апелляционным судом, поскольку инспекция не представила доказательств того, что на период выставления спорных счетов - фактур Уездовский В.Н. не являлся руководителем и главным бухгалтером ООО "Энергия".

Ссылка инспекции на то обстоятельство, что у Общества имеется кредиторская задолженность перед ООО "Энергия" по состоянию на 01.10.2006 г. в размере 128 012 тыс. руб., в связи с чем затраты заявителя не являются реальными, не может служить основанием для отказа налогоплательщику в применении налоговых вычетов, поскольку в соответствии с правовой позицией, изложенной в постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12 октября 2006 г. N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды", обоснованность получения налоговой выгоды не может быть поставлена в зависимость от способов привлечения капитала для осуществления экономической деятельности (использование собственных, заемных средств, эмиссия ценных бумаг, увеличение уставного капитала и т.п.) или от эффективности использования капитала.

Кроме того, в соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 08.04.2004г. N 169-О, обладающими характером реальных и, следовательно, фактически уплаченными должны признаваться суммы налога, которые оплачиваются налогоплательщиком за счет собственного имущества или за счет собственных денежных средств. При этом передача собственного имущества (в том числе ценных бумаг, включая векселя, и имущественных прав) приобретает характер реальных затрат на оплату начисленных поставщиками сумм налога только в том случае, если передаваемое имущество ранее было получено налогоплательщиком либо по возмездной сделке и на момент принятия к вычету сумм налога полностью им оплачено, либо в счет оплаты реализованных (проданных) товаров (выполненных работ, оказанных услуг).

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 04.11.2004г. N 324-О, из Определения от 8 апреля 2004 года N 169-О не следует, что налогоплательщик во всяком случае не вправе произвести налоговый вычет, если сумма налога на добавленную стоимость уплачена им поставщику товаров (работ, услуг) в составе цены, в частности денежными средствами (в том числе до момента исполнения налогоплательщиком обязанности по возврату займа).

Право на вычет сумм налога, предъявленных налогоплательщику и уплаченных им при приобретении товаров (работ, услуг), не может быть предоставлено в том случае, если имущество, приобретенное по возмездной сделке, к моменту передачи поставщику в счет оплаты начисленных сумм налога не только не оплачено либо оплачено не полностью, но и явно не подлежит оплате в будущем.

В суде апелляционной инстанции заявителем на обозрение суда представлены свидетельства о государственной регистрации объекта недвижимости от 24.12.2007г. N 77 АЖ 495692, N 77 АЖ 495694, от 20.12.2007г. N 77 АЖ 372056.

Доказательств того, что деятельность налогоплательщика и его контрагентов направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, Инспекцией не представлено.

Условия применения налоговых вычетов, установленные статьями 171 и 172 Налогового кодекса Российской Федерации выполнены обществом, в связи с чем Арбитражным судом города Москвы правомерно удовлетворены требования общества.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.01.2008 г. по делу N А40-61521/07-142-357 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с ИФНС России N 5 по г.Москве в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 1000 руб.

Председательствующий:

Н.Н. Кольцова

Судьи

П.А. Порывкин В.И. Катунов