Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 апреля 2008 г. N 09АП-2234/2008

г. Москва

Дело N А40-46133/07-139-300

"15" апреля 2008 г.

N 09АП-2234/08-АК

Резолютивная часть постановления объявлена "10" апреля 2008 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "15" апреля 2008 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей Е.А. Солоповой и Л.Г. Яковлевой,

при ведении протокола судебного заседания И.И. Серегиным,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции ФНС России N 27 по г. Москве на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.01.2008 по делу N А40-46133/07-139-300, принятое судьей И.В. Корогодовым по заявлению ООО "Карбо" о признании недействительными действий Инспекции ФНС России N 27 по г. Москве по принудительному взысканию налога и пени в размере 37 196 491,69 руб., выразившихся в выставлении к расчетному счету ООО "Карбо" инкассовых поручений N 2846 и N 2847 от 22.08.2006 г., N 4309 и N 4310 от 28.11.2006 г., а также об обязании Инспекции отозвать без исполнения инкассовые поручения N 2846 и N 2847 от 22.08.2006 г., N 4309 и N 4310 от 28.11.2006 г. на общую сумму 37 196 491,69 руб.,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - не явился, извещен,

от заинтересованного лица - В.А. Маликовой по дов. от 09.01.2008 б/н

УСТАНОВИЛ

Решением от 11.01.2008г. Арбитражный суд г. Москвы заявленные ООО "Карбо" требования удовлетворил в полном объеме. При этом суд исходил из того, что оспариваемые инкассовые поручения Инспекции не соответствует требованиям налогового законодательства.

Инспекция ФНС России N 27 по г. Москве не согласилась с решением суда первой инстанции и подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных ООО "Карбо" требований по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. В судебном заседании представитель налогового органа в письменных дополнениях к апелляционной жалобе уточнил требования по жалобе и просит отменить решение суда в части признания незаконными действий Инспекции ФНС России N 27 по г. Москве по принудительному взысканию с ООО "Карбо" недоимки по НДС 9 621 955 руб. и 1 182 220 руб. пеней и в части признания недействительными инкассовых поручений N 4309 и N 4310.

Извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, представитель заявителя в судебное заседание не явился, отзыв на апелляционную жалобу представлен.

Рассмотрев дело в отсутствие заявителя, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив в порядке статьей 266, 268 Кодекса законность и обоснованность принятого решения, заслушав пояснения представителя заинтересованного лица, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о частичной обоснованности доводов апелляционной жалобы, в связи с чем обжалуемое решение суда подлежит изменению, поскольку не отвечает требованиям пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 03.11.2006 г. по делу А40-43918/06-76-336, признано незаконным решение Инспекции от 20.03.2006 г. N К/О N 2/06-151 в части уменьшения размера налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость на сумму 5 858 233,10 руб., доначисления НДС в размере 1 350 342 руб. и привлечения к налоговой ответственности в виде взыскании штрафа в размере 270 068 руб. Этим же решением суд обязал Инспекцию возместить ООО "Карбо" путем зачета в счет текущих платежей налог на добавленную стоимость в размере 4 433 917, 82 руб.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 13.11.2006 г. по делу N А40-33168/06-33-233 признано незаконным решение Инспекции от 18.01.2006 г. N 01 к/06-10 в части уменьшения налоговых вычетов за сентябрь 2005 г. по НДС на сумму 25 532 779,58 руб.

Также вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 20.11.2007г. по делу N А40-49196/07-109-192 признано недействительным решение Инспекции от 06.08.2007г. N 13/80 в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неуплату НДС в виде штрафа в размере 1 380 820 руб., доначисления НДС за 2005 год в сумме 6 904 099 руб. и пени в сумме 1 077 177 руб., а также уменьшения налоговых вычетов в сумме 13 007 177 руб., уменьшения убытка по налогу на прибыль за 2005 год в сумме 32 035 311 руб.

При таких обстоятельствах является обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что, поскольку упомянутые решения Инспекции признаны вступившими в законную силу судебными актами недействительными, действия налогового органа по принудительному взысканию налога на добавленную стоимость в размере 25 143 529 руб. и пени в размере 1 248 782 руб. а также выставления в адрес заявителя инкассовых поручений N 2846 и N 2847 от 22.08.2006 г. является необоснованными.

Однако в части признания незаконными действий Инспекции ФНС России N 27 по г. Москве по принудительному взысканию с ООО "Карбо" недоимки по налогу на добавленную стоимость в размере 9 621 955 руб. и 1 182 220 руб. пеней, а также в части признания недействительными инкассовых поручений N 4309 и N 4310 выводы суда первой инстанции являются ошибочными по следующим основаниям.

ООО "Карбо" поданы в Инспекцию ФНС России N 27 по г. Москве декларации по налогу на добавленную стоимость за июль, август и сентябрь 2006 года, сумма налога по которым составила 3 191 811 рублей, 3 053 120 рублей и 3 377 024 рублей соответственно. Суммы, указанные в данных декларациях налогоплательщиком уплачены не были.

В соответствии с пунктом 1 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах. Неисполнение или ненадлежащее исполнение указанной обязанности является основанием для направления налоговым органом требования об уплате, налога.

Согласно статье 70 Кодекса требование об уплате налога должно быть направленно налогоплательщику не позднее трех месяцев после наступления срока уплаты налога. В данном случае сроки уплаты налога на добавленную стоимость за июль, август, сентябрь 2006 года соответственно составляют 21.08.2006 г., 20.09.2006 г. и 20.10.2006 г.

Таким образом, в связи с тем, что налогоплательщик не исполнил обязанность по уплате налогов и сборов, в адрес ООО "Карбо" направлено Требование N 39580 от 31.10.2006г. Сумма неисполненной заявителем обязанности по данному требованию составила 9 621 955 рублей по налогу и 1 182 220 рублей пеней.

В соответствии с пунктом 4 статьи 69 Кодекса требование об уплате налога должно быть исполнено в течение 10 календарных дней с даты получения указанного требования. Срок исполнения обязанности по уплате неуплаченной суммы налога, а также пеней, установленный Требованием N 39580 от 31.10.2006г. истек 10 ноября 2006 г. Данное требование ООО "Карбо" исполнено не было.

В соответствии с пунктом 1 статьи 46 Кодекса в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках.

Согласно пункту 2 указанной статьи Кодекса налоговым органом вынесено решение N РВ1139 от 28.11.2006г. о взыскании налогов, штрафов и пеней за счет денежных средств на счетах налогоплательщика. На основании данного Решения о взыскании N РВ1139 к расчетному счету ООО "Карбо" 28.11.2006 были выставлены инкассовые поручения N 4309 и N 4310. Соответственно сумма, указанная в инкассовом поручении N 4309 - 9 621 955 рублей является недоимкой по налогу на добавленную стоимость, а сумма, указанная в инкассовом поручении N 4310 - 1 182 220 рублей пени по налогу на добавленную стоимость, которые сложились на момент выставления Требования N 39580, то есть на 31.10.2006г.

Таким образом, инкассовые поручения N 4309 и N 4310 выставлены правомерно и не имеют отношения к решениям Инспекции от 20.03.2006 г. N К/О 2/06-151 "О привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения" и от 06.08.2007 N13/80 "О привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения" и, кроме того, данные инкассовые поручения были выставлены на основании требования об уплате налога, сбора, пени, штрафа от 2006 года.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к ошибочному выводу о незаконности выставления Инспекцией инкассовых поручений N 4309 и N 4310 к расчетному счету ООО "Карбо", в связи с чем решение суда в указанной части подлежит отмене.

Госпошлина по апелляционной жалобе подлежит распределению в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В соответствии с главой 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации и пунктом 2 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.03.2007 года N 117 "Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" заинтересованным лицом производится оплата госпошлины по апелляционной жалобе.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.01.2008 по делу N А40-46133/07-139-300 изменить.

Отменить решение суда в части признания незаконными действий Инспекции ФНС России N 27 по г. Москве по принудительному взысканию с ООО "Карбо" недоимки по НДС 9 621 955 руб. и 1 182 220 руб. пеней и в части признания недействительными инкассовых поручений N 4309 и N 4310.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Взыскать с Инспекции ФНС России N 27 по г. Москве государственную пошлину в доход федерального бюджета в размере 1000 руб. по апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Р.Г. Нагаев

Судья

Е.А.Солопова Л.Г. Яковлева