Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 июня 2008 г. N 09АП-3160/2008

г. Москва

Дело N А40-60860/07-117-364

02 июня 2008 г.

N 09АП-3160/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 02 июня 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 июня 2008 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Яремчук Л.А.

судей: Крекотнева С.Н., Катунова В.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Прибытковым Д.П. и помощником судьи Расторгуевым

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "РЖДС-регион"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 26.02.2008 г.

по делу N А40-60860/07-117-364, принятое судьёй Матюшенковой Ю.Л.

по иску (заявлению) ООО "РЖДС-регион"

к ИФНС России N 43 по г.Москве

о признании недействительным решения и возмещении НДС.

при участии в судебном заседании:

от истца (заявителя): Дендеберя В.В. паспорт 46 03 646587 выдан 18.10.2002 г. по доверенности от 25.10.2007 г.

от ответчика (заинтересованного лица): Авдеев Н.В. удостоверение УР N 399641 по доверенности N 9 от 28.12.2007 г.

УСТАНОВИЛ

ООО "РЖДС-регион" обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением, уточненным в порядке ст.49 АПК РФ, о признании недействительным решения ИФНС России N 43 по г.Москве от 28.08.2007 года N 03-03/244 об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, в части отказа в возмещении НДС в размере 343 016 руб., решения ИФНС России N 43 по г.Москве от 28.08.2007 года N 03-03/244 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, а также об обязании инспекции возместить НДС в размере 343 016 руб., путем зачета.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 26.02.2008 года заявление общества в части требования об обязании возместить НДС в размере 343 016 руб. путем зачета, оставлено без рассмотрения.

Не согласившись с принятым определением, ООО "РЖДС-регион" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить и разрешить вопрос по существу, указывая на то, что у суда отсутствовали основания для оставления заявления без рассмотрения.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 и 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, выслушав объяснение представителей сторон, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что определение суда подлежит отмене и направлении вопроса на рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции (п.2 ч.4 ст. 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Как видно из материалов дела, в период с 19.03.2007 года по 19.06.2007 года ИФНС России N 43 по г.Москве была проведена камеральная налоговая проверка ООО "РЖДС-регион" на основе уточненной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за январь 2007 года. По результатам проведенной проверки и представленных налогоплательщиком возражений, инспекцией принято Решение N 03-03/244 от 28.08.2007 года о привлечении ООО "РЖДС-регион" к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым общество привлечено к ответственности по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату (неполную уплату) сумм налога на добавленную стоимость в виде штрафа в сумме 8 052 355 руб., обществу предложено уплатить недоимку по налогу на добавленную стоимость в сумме 40 261 777 руб., а также внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета. Также принято Решение N 03-03/244 от 28.08.2007 года, которым обществу отказано в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 404 906 руб. (т.1 л.д.34-102).

При вынесении определения об оставлении требований заявителя в части обязания ИФНС России N 43 по г.Москве возместить ООО "РЖДС-регион" НДС в размере 343 016 руб., путем зачета, без рассмотрения, суд первой инстанции исходил из того, что при подаче уточненной налоговой декларации за январь 2007 года, и заявлении оборота, облагаемого по налоговой ставке 0%, налогоплательщиком не были соблюдены требования ст.ст.164, 165 НК РФ, поскольку на представленных в налоговый орган грузовых таможенных декларациях и товаросопроводительных документах отсутствовали отметки пограничного таможенного органа, подтверждающие вывоз товара. Такие отметки получены налогоплательщиком и представлены в налоговый орган за пределами 180-дневного срока, установленного ст.165 НК РФ. Решение принимается налоговым органом в порядке ст.176 НК РФ по результатам проверки налоговой декларации и документов, применительно к конкретному налоговому периоду, в связи с чем на момент принятия решения не может считаться соблюденной процедура подтверждения обоснованности применения нулевой ставки. Поэтому суд, со ссылкой на Постановление Пленума ВАС РФ от 18.12.07 года N 65 "О некоторых процессуальных вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами заявлений налогоплательщиков, связанных с защитой права на возмещение налога на добавленную стоимость по операциям, облагаемым названным налогом по ставке 0 процентов", пришел к выводу о том, что при предъявлении в арбитражный суд требования об обязании возместить НДС в размере 343 016 руб., налогоплательщиком не был соблюден досудебный порядок урегулирования спора с налоговым органом, путем повторного обращения заявителя в налоговый орган, представления соответствующей налоговой декларации, а также документов, подтверждающих обоснованность применения нулевой налоговой ставки к конкретному обороту, и заявления к возмещению суммы налога, уплаченного поставщикам.

Суд апелляционной инстанции считает, что правовое обоснование выводов суда первой инстанции не соответствует законодательству, регулирующему налоговые отношения.

Как указано в вышеназванном Постановлении Пленума ВАС РФ от 18.12.07 года N 65, в силу части 1 статьи 4 АПК РФ в суд налогоплательщик может обратиться только в случае нарушения его права на возмещение НДС, то есть когда надлежащее соблюдение им регламентированной главой 21 НК РФ процедуры не обеспечило реализации данного права в административном (внесудебном) порядке по причине неисполнения или ненадлежащего исполнения налоговым органом возложенных на него законом обязанностей.

Под несоблюдением налогоплательщиком установленной НК РФ административной (внесудебной) процедуры возмещения НДС следует понимать не только его непосредственное обращение в суд, минуя налоговый орган, но и представление в налоговый орган вместе с соответствующей налоговой декларацией неполного комплекта документов, предусмотренных статьей 165 НК РФ.

При этом следует учитывать, что представление документов, имеющих незначительные дефекты формы или содержания, не может рассматриваться как непредставление этих документов.

Как следует из Акта N 03-03/244 камеральной налоговой проверки ООО "РЖДС-регион", обществом одновременно с представленной уточненной декларацией за январь 2007 года, в полном объеме, в соответствии с требованиями ст.165 НК РФ, представлены документы, необходимые для подтверждения правомерности применения налоговой ставки 0 процентов при реализации товаров, помещенных под таможенный режим экспорта (т.3 л.д.63-94. В данном случае имело место отсутствие на грузовых таможенных декларациях и товаросопроводительных документах отметок пограничного таможенного органа.

Судом первой инстанции не принято во внимание то обстоятельство, что получив акт проверки, налогоплательщик обратился в таможенные органы и получил 11.08.2007 года соответствующие копии ГТД с отметкой о вывозе товара, которые были представлены в налоговый орган с возражениями на акт проверки 15.08.2007 года, до принятия налоговым органом оспариваемых решений.

При таких обстоятельствах следует признать, что налогоплательщиком соблюден досудебный порядок урегулирования спора, и оснований для оставления заявления в части требования об обязании возместить НДС в размере 343 016 руб. путем зачета, без рассмотрения, не имелось, в связи с чем определение суда подлежит отмене и направлению вопроса на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 26.02.2008 г. по делу А40-60860/07-117-364 отменить и направить вопрос на новое рассмотрение в Арбитражный суд г.Москвы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Л.А.Яремчук

Судьи

В.И.Катунов С.Н.Крекотнев