Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 июня 2008 г. N 09АП-6342/2008

г. Москва

Дело N А40-66995/07-48-611

25 июня 2008 г.

N 09 АП-6342/2008-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 18 июня 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 июня 2008 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего: А.Н. Крыловой,

Судей: И. С. Лящевского, Б.В. Стешана

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гуняшевым Е.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Вибропромтех" на решение Арбитражного суда г. Москвы

от "01" апреля 2008 г. по делу N А40-66995/07-48-611

по иску ЗАО "Вибропромтех" к ЗАО "Депозитарно-клиринговая компания",

ООО "Инвестиционная финансовая "Метрополь"

о признании недействительными записей

при участии:

от истца: Басовец С.К.- Ген. директор, на основании протокола от 27.10.2007; Суханова О.Н. по дов. от 18.01.2008

от ответчиков: неявка, извещены

УСТАНОВИЛ:

Истец- Закрытое акционерное общество "Вибропромтех" (ЗАО "Вибропромтех") обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к Закрытому акционерному обществу "Депозитарно-клиринговая компания" (ЗАО "ДКК") и Обществу с ограниченной ответственностью "Инвестиционная финансовая "Метрополь" (ООО "Инвестиционная финансовая "Метрополь") о признании недействительными:

записи от 24.10.2003г. по счету депо ООО Инвестиционная финансовая компания "Метрополь" в ЗАО "Депозитарно-клиринговая компания" в части зачисления на данный счет депо принадлежащих ЗАО "Вибропромтех" 49943 обыкновенных именных акций ОАО "Ярославский завод "Красный Маяк" бездокументарной формы выпуска N 71-1П-77 номинальной стоимостью 0.5 рублей каждая;

записи от 24.10.2003г. по счету депо ООО Инвестиционная финансовая компания "Метрополь" в ЗАО "Депозитарно-клиринговая компания" в части зачисления на данный счет депо принадлежащих ЗАО "Вибропромтех" 5022 именных привилегированных акций ОАО "Ярославский завод "Красный Маяк" бездокументарной формы выпуска N 71-1П-77 номинальной стоимостью 0.5 рублей каждая.

В обоснование иска истец ссылается, что спорные акции были списаны с его счета без соответствующего распоряжения полномочного лица.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 01.04.2008г. в удовлетворении исковых требований отказано. При этом суд исходил из того, что истцом пропущен срок исковой давности, что в соответствии со ст. 199 ГК РФ является безусловным основанием для отказа в иске.

Истец ЗАО "Вибропромтех" не согласился с решением суда и подал апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить, принять по делу новый судебный акт, удовлетворить исковые требования.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, суд вынес решение без учета и выяснения всех обстоятельств, имеющих значение для дела, и неправильно применил нормы материального права.

Вывод суда о том, что ЗАО "Вибропромтех" должно было узнать об оспариваемой операции не позднее второго квартала 2004 года, является необоснованным и противоречит фактическим обстоятельствам дела.

Кроме того, суд первой инстанции необоснованно отклонил доводы ЗАО "Вибропромтех" о том, что о совершении оспариваемых записей обществу стало известно лишь в рамках дела N А40-76425/06-45-603.

При рассмотрении настоящего дела суду было известно о существовании корпоративного конфликта в обществе с 2003 г., о наличии альтернативных органов управления в ЗАО "Вибропромтех", однако суд в нарушении ч. 3 ст. 9, ч.2 ст. 65 АПК РФ не рассмотрел по существу требования истца.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме. Пояснил, что судом не исследованы обстоятельства, имеющие значение для дела, нарушены нормы материального права, вывод суда не соответствует обстоятельствам дела. Просил отменить решение суда от 01.04.2008. Считает, что срок исковой давности истцом не пропущен. Пояснил, что никто не извещал истца о внесении изменений в реестр депозитария, истцом были приняты все усилия для получения доступа к реестру и счету депо общества. Пояснил, что до настоящего времени в реестре Ген. директором общества значится некий гражданин Ковалев.

Ответчики надлежащим образом извещённые о времени и месте проведения судебного заседания, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, каких-либо заявлений и ходатайств, препятствующих рассмотрению дела не поступило в связи с чем, дело рассмотрено в их отсутсвие в порядке, предусмотренном ст.ст. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены в порядке ст. ст. 266, 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, апелляционный суд считает, что оспариваемое решение следует отменить, апелляционную жалобу удовлетворить по следующим основаниям.

Из материалов дела усматривается, что ЗАО "Вибропромтех" является акционером ОАО "Красный Маяк", в собственности которого находятся 49.943 обыкновенных именных акций бездокументарной формы номер выпуска 71-1П-77 и 5.022 именных привилегированных акций бездокументарной формы, номер выпуска 71-1П-77, что составляет 47 % уставного капитала ОАО "Красный Маяк", что подтверждается списком первых пятнадцати крупнейших держателей акций ОАО "ЯЗКМ" (т. 1 л.д. 10).

Между ЗАО "Вибропромтех" и ООО "Инвестиционная финансовая "Метрополь" был заключен депозитарный договор от 23.06.2003 N 751, в соответствии с которым права на акции ОАО "Красный Маяк", принадлежащие истцу, стали учитываться у депозитария - ООО "ИФК "Метрополь", который стал номинальным держателем акций ОАО "Красный Маяк", принадлежащих ЗАО "Вибропромтех".

Оспариваемый договор был подписан со стороны ЗАО "Вибропромтех" генеральным директором Ковалевым А.М.

Из вступивших в законную силу судебных актов Арбитражного суда Республики Бурятии (дела N А10-1938/04, N 10-1839/04) следует, что решение внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Вибропромтех", оформленного протоколом от 03.06.2003 об избрании генеральным директором Ковалева А.М. и решение внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Вибропромтех", оформленного протоколом от 04.12.2003 об избрании генеральным директором сроком на три года Ковалева А.М., признаны недействительными.

Из вступившего в законную силу решения Арбитражного суда г. Москвы от 29.12.2005г. (дела N А40-63241/05-19-399), оставленным без изменения Постановлением Девятого апелляционного суда от 20.03.2006г. (09АП-1683/2006-ГК) следует, что договор N 751 от 23.06.2003г. заключенный между ООО ИФК "Метрополь" и ЗАО "Вибропромтех" признан недействительным.

Решением арбитражного суда г. Москвы по делу N А40-10484/05-27-48 от 26.07.2006г., оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда N 09АП-12032/2006-ГК от 23.10.2006г. исковые требования ЗАО "Вибропромтех" удовлетворены частично: признана недействительной с момента совершения запись по счету депо ЗАО "Вибропромтех" в ООО "ИФК Метрополь" о списании со счета депо ЗАО "Вибропромтех" 49943 обыкновенных именных акций ОАО "ЯЗКМ" (бездокументарной формы, номер выпуска N71-1П-77) и 5022 именных привилегированных акций ОАО "ЯЗКМ" (бездокументарной формы, номер выпуска N71-1П-77), в удовлетворении требования о восстановлении записи по счету отказано.

17.02.1999г. между ЗАО "Депозитарно-клиринговая компания" (депозитарий) и ООО ИФК "Метрополь" (Депонент) был заключен договор о междепозитарных отношениях N 137/ДКК-МД (т.1 л.д. 19), по условиям которого Депозитарий предоставляет Депоненту услуги по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги путем открытия и ведения счета депо Депонента и осуществления операций по этому счету.

С 17.09.2003г. по настоящее время генеральным директором ЗАО "Вибропромтех" является С.К. Басовец , что подтверждается имеющейся в материалах дела Выпиской ЕГРЮЛ (т. 1 л.д. 31-34).

В соответствии со вступившим в законную силу решением арбитражного суда по делу N А40-17345/05-54-123 от 08.07.2005г. по иску ЗАО "Вибропромтех" к ЗАО "Новый регистратор" признан недействительным в силу его ничтожности договор N 77-0085/03 от 24.06.2003г. на оказание услуг по ведению и хранению реестра владельцев именных ценных бумаг, заключенный между ЗАО "Вибропромтех" и ЗАО "Новый регистратор".

Актом к исполнительному производству от 24.10.2005г. подтверждается передача от ЗАО "Новый регистратор" генеральному директору ЗАО "Вибропромтех" Басовцу С.К. информации и документов, составляющих систему ведения реестра.

При рассмотрении арбитражного дела N А40-76425/06-45-603, 04.06.2007г. ЗАО "Вибропромтех" стало известно, что 24.10.2003г. ООО ИФК "Метрополь" передало в номинальное держание ЗАО "Депозитарно-клиринговая компания" акции ОАО "ЯЗКМ", принадлежащие ЗАО"Вибропромтех".

Согласно ст. 7 ФЗ "О рынке ценных бумаг" п.п. 2.7, 4.1, 4.7 Положения о депозитарной деятельности в РФ", утвержденного Постановлением ФКЦБ РФ N 36 от 16.10.1997г., депозитарий имеет право на основании соглашений с другими депозитариями привлекать их к исполнению своих обязанностей по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги депонентов, если это прямо не запрещено депозитарным договором.

На основании ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий и недействительна с момента ее совершения.

В связи с признанием депозитарного договора N 751 от 23.06.2003г. заключенного между ООО ИФК "Метрополь" и ЗАО "Вибропромтех" недействительным апелляционный суд полагает, что требования истца о признании недействительными записей произведенных на основании договора N137/ДКК-МД по счету депо ООО Инвестиционная финансовая компания "Метрополь" в ЗАО "Депозитарно-клиринговая компания" в части зачисления на данный счет депо акций принадлежащих ЗАО "Вибропромтех" правомерны, поскольку акции перешли в номинальное держание ЗАО "ДКК" в нарушение закона (ст. 7, п.2 ст. 8 ФЗ "О рынке ценных бумаг").

Апелляционной суд полагает, что суд первой инстанции необоснованно без учета и выяснения всех обстоятельств отклонил довод истца о том, что он узнал о нарушении своего права лишь 04.06.2007г. в судебном заседании по делу N А40-76425/07-45-603, указав, что любой акционер обладает безусловными правами, как-то право на участие в распределении прибыли (получение дивидендов по акциям), право на получение информации о деятельности общества, ошибочно предположив, что ЗАО "Вибропромтех" должен быть узнать о нарушении своего права во втором квартале 2004 года (последний срок, установленный законом для проведения годового общего собрания акционеров за 2003 год).

При этом ЗАО "ДКК" и ООО ИФК "Метрополь" не доказали, что с 24.10.2003г. ЗАО "Вибропромтех" в лице генерального директора С.К. Басовца было поставлено в известность о совершении оспариваемых операций, поскольку ЗАО "Вибропромтех" в лице полномочных органов управления не имело объективной возможности реализовать свое право знать от депозитария о совершенных депозитарных операциях при наличии в обществе корпоративного конфликта.

При таких обстоятельствах апелляционный суд приходит к выводу, что исковые требования ЗАО "Вибропромтех" о признании недействительными записей подлежат удовлетворению как соответствующие материалам дела и требованиям ст. 167 ГК РФ, ст. 7, п.2 ст. 8 ФЗ "О рынке ценных бумаг".

Изложенное позволяет сделать вывод о том, что решение суда первой инстанции подлежит отмене, а апелляционная жалоба удовлетворению.

Руководствуясь ст. ст. 266-268, п. 2 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 01 апреля 2008 г. по делу N А40-66995/0748-611 отменить, исковые требования удовлетворить.

Признать недействительными:

запись от 24.10.2003г. по счету депо ООО "Инвестиционная финансовая компания "Метрополь" в ЗАО "Депозитарно-клиринговая компания" в части зачисления на данный счет депо принадлежащих ЗАО "Вибропромтех" 49943 обыкновенных именных акций ОАО "Ярославский завод "Красный Маяк" бездокументарной формы выпуска N 71-1П-77 номинальной стоимостью 0.5 рублей каждая;

запись от 24.10.2003г. по счету депо ООО "Инвестиционная финансовая компания "Метрополь" в ЗАО "Депозитарно-клиринговая компания" в части зачисления на данный счет депо принадлежащих ЗАО "Вибропромтех" 5022 именных привилегированных акций ОАО "Ярославский завод "Красный Маяк" бездокументарной формы выпуска N 71-1П-77 номинальной стоимостью 0.5 рублей каждая.

Взыскать с ООО "Инвестиционная финансовая компания "Метрополь" в пользу ЗАО "Вибропромтех" 1000 руб. за подачу иска и 500 руб. госпошлины за подачу апелляционной жалобы.

Взыскать с ЗАО "Депозитарно-клиринговая компания" в пользу ЗАО "Вибропромтех" 1000 руб. за подачу иска и 500 руб. госпошлины за подачу апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий:

А.Н.Крылова

Судьи

И. С. Лящевский Б.В. Стешан