Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 июля 2008 г. N 09АП-8257/2008

г. Москва

Дело N А40-1142/08-134-11

18 июля 2008 г.

N 09АП-8257/2008 -ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июля 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 июля 2008 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смирнова О.В.,

судей: Кузнецовой И.И., Елоева А.М.,

при ведении протокола судебного заседания председательствующим судьёй,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Элит Строй М" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.05.2008 А40-1142/08-134-11, принятое судьей Перцевым П.В. по иску Лактионов В.В.к ООО "Элит Строй М", третьи лица: Мищерякова Т.Г., ИФНС России N 6 по г. Москве о признании недействительным протокола общего собрания 26.12.2007 о назначении генеральным директором Серкова С.В.

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен;

от ответчика: не явился, извещен;

от третьих лиц: не явился, извещен;

УСТАНОВИЛ:

Лактионов Виктор Владимирович обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Элит Строй М" о признании протокола общего собрания участников общества от 26.12.2007 недействительным. При этом, истцом указано, что решение об освобождении Лактионова В.В. от должности генерального директора и назначении нового генерального директора общества было принято в отсутствие истца, являющегося участником общества и без надлежащего его извещения о месте и времени проведения общего собрания участников общества.

Решением от 14.05.2008 Арбитражный суд г. Москвы удовлетворил иск в полном объеме, указав на проведение спорного собрания участников общества с грубыми нарушениями требований закона, а также прав и законных интересов истца как участника общества.

Не согласившись с данным решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как незаконное и необоснованное и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

При этом, заявителем жалобы указано, что у ответчика не имелось возможности представления документов подтверждающих его возражения на иск в связи с болезнью своего представителя. Кроме того, голосование истца, которому принадлежит 30% уставного капитала общества, не могло повлиять на результаты голосования, не нарушило права Лактионова В.В. и не повлекло причинение ему убытков.

Апелляционная жалоба рассмотрена без участия представителей лиц, участвующих в деле, извещенных о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, чьи отзывы на апелляционную жалобу в материалы дела не представлены.

Рассмотрев материалы апелляционной жалобы, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения оспариваемого решения суда первой инстанции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований названного Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Согласно материалам дела, участниками ООО "Элит Строй М" являются истец, которому принадлежит 30% уставного капитала общества и Мещерякова Т.Г с долей в размере 70% уставного капитала. Данное обстоятельство подтверждено учредительным договором и уставом ООО "Элит Строй М" в редакции N 2 от 22.01.2007.

На состоявшемся 26.12.2007 общем собрании участников ООО "Элит Строй М" принято решение об освобождении от обязанностей генерального директора общества Лактионова Виктора Владимировича и назначении на указанную должность Серкова Сергея Владимировича.

Данное решение отражено в протоколе общего собрания участников общества от 26.12.2007 и принято в отсутствие истца вторым участником общества Мещеряковой Т.Г.

При этом истцом указано, что он не был извещен надлежащим образом о времени и месте проведения общего собрания участников общества от 26.12.2007 на котором принято решение об его освобождении с должности генерального директора ООО "Элит Строй М", которым грубо нарушены его права участника общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон) высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений.

Положения учредительных документов общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Статьёй 8 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участник общества вправе участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и учредительными документами общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 36 указанного Закона, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества.

Положения устава общества иного порядка уведомления участников общества не содержат.

В соответствии со статьёй 33 настоящего Федерального закона и пунктом 9.3 устава к исключительной компетенции общего собрания участников общества относится: образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий.

Доказательства участия истца в общем собрании участников общества и его извещения о месте и времени его проведения в материалах дела отсутствуют.

Представленные представителем ответчика почтовые квитанции о направлении в адрес истца уведомления о месте и времени спорного собрания участников не позволяют придти к выводу о соблюдении ответчиком установленного законом порядка его созыва и проведения в связи со следующим.

Согласно сообщениям Раменского межрайонного почтамта от 24.03.2008 N 24л и Московского межрайонного почтамта от 02.04.2008 N 10-25/68-9 почтовая корреспонденция по указанных ответчиком квитанциям в адрес истца не поступала и из отделения почтовой связи г. Москвы не исходила.

Согласно пункту 5 статьи 36 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" в случае нарушения установленного настоящей статьей порядка созыва общего собрания участников общества такое общее собрание признается правомочным, если в нем участвуют все участники общества.

В соответствии с пунктом 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.99 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" если решение общего собрания участников общества обжалуется по мотивам нарушения установленного Законом порядка созыва собрания (несвоевременного направления информации участникам, нарушения порядка и сроков формирования повестки дня собрания и т.п.), следует учитывать, что такое собрание может быть признано правомочным, если в нем участвовали все участники общества.

С учётом изложенного, суд первой инстанции пришёл к правильному выводу о том, что проведенное 26.12.2007 общее собрание участников ООО "Элит Строй М" не может быть признано правомочным, поскольку при нарушении установленного законом порядка созыва и проведения общего собрания, истец в нем не участвовал.

При этом, оспариваемым решением общего собрания участников общества были нарушены права и законные интересы истца, как участника общества, владеющего долей в размере 30% его уставного капитала, который в результате неправомерных действий организатора собрания был освобождён от занимаемой должности генерального директора ООО "Элит Строй М" и лишён возможности проголосовать и выразить своё мнение по спорному вопросу повестки дня.

Довод заявителя апелляционной жалобы о невозможности представления в суде первой инстанции документов, подтверждающих его возражения на иск не может быть принят во внимание в связи со следующим. Данные документы (протокол общего собрания участников общества без даты, опись переданных документов и отзыв истца по делу N А32-4676/2008-62/79в), свидетельствуют лишь о передаче истцом бухгалтерских и учредительных документов общества Мещеряковой Т.Г. и не могут служить безусловным и достоверным подтверждением извещения Лактионова В.В. о месте и времени проведения спорного собрания участников общества. Кроме того, данные документы приложены к апелляционной жалобе в виде незаверенных копий, а представитель заявителя жалобы для участия в судебном заседании не явился и оригиналы указанных документов не представил.

Принимая во внимание совокупность изложенных обстоятельств, а также факты грубого нарушения порядка созыва и проведения собрания участников общества, а также нарушения принятым на нём решением прав и законных интересов истца, апелляционный суд не усматривает оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены оспариваемого судебного акта.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.05.2008 по делу N А40-1142/08-134-11 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.В. Смирнов

Судьи

И.И Кузнецова А.М. Елоев