Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 июля 2008 г. N 09АП-8344/2008

г. Москва

Дело N А40-39440/07-107-231

23 июля 2008 г.

N 09АП-8344/2008

Резолютивная часть постановления объявлена "21" июля 2008 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "23" июля 2008 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кораблевой М.С.,

судей: Седова С.П., Катунова В.И.,

при ведении протокола судебного заседания председательствующим судьей,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 29 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.05.2008г.

по делу N А40-39440/07-107-231, принятое судьей Лариным М.В.

по иску (заявлению) ООО "Компания ТРЭЙД МАРКЕТ"

к ИФНС России N 29 по г. Москве

о признании недействительным постановления,

при участии в судебном заседании:

от истца (заявителя): Онищенко Р.В. по доверенности от 07.08.2008г., паспорт 4006 871071 выдан 14.06.2005г.;

от ответчика (заинтересованного лица): Федонин Н.В. по доверенности от 16.07.2008г. N 09-24/48785, удостоверение УР N 398160,

УСТАНОВИЛ

ООО "Компания ТРЭЙД МАРКЕТ" (налогоплательщик, заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России N 29 по г. Москве (налоговый орган, инспекция, заинтересованное лицо) о признании недействительным постановления N 159 от 03.07.2007г. о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента - организации, индивидуального предпринимателя.

Решением суда от 12.05.2008г. заявленные требования были удовлетворены частично. Суд первой инстанции признал недействительным оспариваемое постановление налогового органа в части взыскания налогов (сборов) в размере 168 172 557 руб., пеней в размере 5 431 664, 34 руб., всего налогов (сборов) и пеней в размере 173 604 221, 34 руб., как несоответствующее статьям 45, 47 НК РФ. В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано.

Налоговый орган не согласился с решением суда первой инстанции в части признания недействительным оспариваемого постановления и подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда в оспариваемой части отменить, в удовлетворении требований заявителя отказать; инспекция указывает, что при вынесении судебного акта суд неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, а также, что судом нарушены и неправильно применены нормы материального права.

Налогоплательщик представил письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором возражает против доводов жалобы, просит ее оставить без удовлетворения, а решение суда без изменения.

Рассмотрев дело в порядке статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив законность и обоснованность решения, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, налоговый орган вынес в отношении налогоплательщика постановление N 159 от 03.07.2007г. о взыскании налогов за счет имущества налогоплательщика, в которые вошла сумма недоимки по налогам в размере 170 392 514 руб. и сумма пеней в размере 5 482 071, 52 руб.

Основанием для вынесения в отношении налогоплательщика указанного постановления послужило неисполнение им в добровольном порядке обязанности по уплате недоимки по НДС в размере 170 775 514 руб. и начисленных на указанную недоимку пеней в размере 5 482 071, 52 руб. по требованию об уплате налога N 956 от 26.01.2007г., требованию об уплате налога N 6928 от 24.04.2007г., номера которых указаны в оспариваемом постановлении.

Требование об уплате налога N 956 от 26.01.2007г., содержащее недоимку по НДС в размере 169 574 054 руб., пени в размере 5 482 071,52 руб., вынесено на основании решения N 23-28-2135/10 от 09.01.2007г. (в карточке лицевого счета по НДС за 2006 г. 04.10.2006г. присвоен номер 1227786) по камеральной налоговой проверки.

Данным решением налоговый орган отказал обществу в применении налогового вычета за сентябрь 2006 г. размере 168 461 521 руб. при сумме исчисленного налога в размере 3 283 596 руб., отказал в уменьшении НДС за сентябрь 2006 г. в размере 167 060 024 руб., предложил уплатить недоимку по НДС за сентябрь 2006 года (по сроку уплаты 20.10.2006 г.) в размере 1 401 497 руб., привлек к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ и п. 1 ст. 126 НК РФ, начислил в соответствии со ст. 75 НК РФ пени.

Указанное решение инспекции обжаловалось в суде первой инстанции, который решением от 19.07.2007г. по делу N А40-19365/07-87-95 его отменил, признав недействительным. Апелляционная инстанция постановлением от 27.11.2007г., оставленным в силе Федеральным арбитражным судом Московского округа (постановление от 07.03.2008г.), решение суда первой инстанции отменила, в удовлетворении требований налогоплательщика о признании недействительным решения N 23-28-2135/10 от 09.01.2007г. отказала.

Требование об уплате налога N 6928 от 24.04.2007г., содержащее недоимку по НДС в размере 818 460 руб. (по сроку уплаты 20.03.2007г.), направлено обществу в связи с неуплатой НДС по налоговой декларации за февраль 2007 г., начисление по которой и отсутствие уплаты за период с 21.03.2007г. по 24.04.2007г. подтверждается картой расчета пеней по НДС.

Основанием для взимания налога и срок уплаты отражены в этом требовании, недоимка по НДС соответствует начислению по налоговой декларации за февраль 2007 г. и не оспаривается налогоплательщиком.

Оценив в совокупности все представленные по делу доказательства, апелляционный суд считает доводы инспекции подлежащими отклонению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Ранее принятыми судебными актами по делу N А40-19365/07-87-95 было установлено отсутствие у налогоплательщика оснований для возмещения НДС за сентябрь 2006 г. в размере 167 060 024 руб., а также подтверждена законность решения налогового органа N 23-28-2135/10 от 09.01.2007, которым налогоплательщику был начислен налог за сентябрь 2006 г. в размере 1 401 497 руб., пени и штраф.

В рассматриваемом деле судом был рассмотрен спор между сторонами по вопросу взыскания налоговым органом с заявителя суммы в размере 170 392 514 руб., составляющую, в том числе сумму неподтвержденного налогового вычета за сентябрь 2006 г. в размере 168 461 521 руб., и начисленных на нее пеней.

По решению N 23-28-2135/10 от 09.01.2007г., на основании которого было выставлено требование налогоплательщику, а затем вынесено оспариваемое постановление, налогоплательщику было предложено уплатить в бюджет 1 401 497 руб. налога и пеней, что налогоплательщиком не оспаривается.

Исходя из положений ст.ст. 69, 70, 101 НК РФ требование об уплате налога, вынесенное на основании решения по налоговой проверке, должно содержать только ту сумму недоимки и пеней, которая была отражена в решении о привлечении (отказе в привлечении) к ответственности.

Включение в недоимку по НДС сумму неподтвержденных налоговых вычетов в размере 168 461 521 руб., помимо суммы, установленной по решению N 23-28-2135/10 от 09.01.2007г., прямо противоречит положениям ст.ст. 171-173 НК РФ, поскольку исключение из декларации по НДС налоговых вычетов не приводит к автоматическому образованию недоимки на ту же сумму и не может быть квалифицировано в качестве неуплаченного (не полностью уплаченного) в бюджет налога (Постановление Президиума ВАС РФ N 10312/06 от 16.01.2007).

Отсутствие у налогоплательщика права на применение налогового вычета не означает возникновения у него обязанности уплатить соответствующую сумму в качестве налога.

При таких обстоятельствах налоговый орган не вправе доначислить сумму ранее уплаченного НДС повторно, поскольку такое начисление НДС к уплате приводит к двойному налогообложению, что противоречит принципу однократного взимания налогов.

Как усматривается из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, требования об уплате налога N N 956 от 26.01.2007г., 6928 от 24.04.2007г. в части недоимки по НДС в размере 2 219 957 руб., начисленных пеней в размере 50 407, 18 руб. соответствуют статьям 45, 69, 70 НК РФ, в остальной части незаконны и необоснованны.

Таким образом, решение суда является законным и обоснованным, соответствует материалам дела и действующему законодательству, в связи с чем, отмене не подлежит. Нарушений норм материального и процессуального права не установлено.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.

Расходы по государственной пошлине по данному делу распределены в соответствии со ст. 110 АПК РФ, положениями главы 25.3 НК РФ и разъяснениями, данными Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Информационном письме от 13.03.2007г. N 117 "Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации".

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.05.2008г. по делу N А40-39440/07-107-231 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с ИФНС России N 29 по г. Москве в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 1 000 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

М.С. Кораблева

Судьи

С.П. Седов В.И. Катунов