Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 июля 2008 г. N 09АП-8554/2007

г. Москва

Дело N А40-1709/07-28-18

28 июля 2008 г.

N 09АП-6986/2008-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июля 2008 года.

Мотивированное постановление изготовлено 28 июля 2008 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июля 2008 года.

Мотивированное постановление изготовлено 28 июля 2008 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Тихонова А.П.,

судей Савенкова О.В., Красновой С.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Рыкшиной Е.Г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Лемас" и ООО "Кеттон" на решение Арбитражного суда города Москвы от 21.04.2008

по делу N А40-1709/07-28-18

по иску Префектуры ЮАО города Москвы

к ООО "Лемас", ООО "Кеттон"

об обязании снести самовольную постройку

третьи лица: Мосгорстройнадзор, ООО "Фортинвестстрой"

при участии:

от истца: Юсуфова О.В. по дов. от 07.11.2007 N 01-53-1026/7

от ответчиков: от ООО "Лемас" - Акимцева Т.В. по дов. от 19.05.2008 N 09/0508

от ООО "Кеттон" - Аверьянова Т.Н. по дов. от 09.06.2008 N 02/0608; Ильин Б.В. по дов. от 08.07.2008; Акимцева Т.В. по дов. от 21.07.2008 N 06/0708; Краснер И.Н. по дов. от 19.05.2008

от третьих лиц: от Мосгорстройнадзор - Шорин К.В. по дов. от 09.01.2008 N 6

от ООО "Фортинвестстрой" - неявка, извещено

УСТАНОВИЛ:

Префектура ЮАО города Москвы обратилась в Арбитражный суд г.Москвы с иском к ООО "Лемас", ООО "Кеттон" об обязании ответчиков снести самовольную постройку, площадью 10 148,3 кв.м., расположенную по адресу: г.Москва, Варшавское шоссе, вл.129А, и предоставлении Префектуре ЮАО г.Москвы права осуществить снос самовольной постройки в случае неисполнения ответчиками решения суда за счет ООО "Лемас" и ООО "Кетон".

Арбитражный суд г.Москвы решением от 21.04.2008 исковые требования удовлетворил полностью.

Не согласившись с принятым решением, ответчики подали апелляционные жалобы, в которых просят обжалуемое решение отменить, в удовлетворении иска отказать.

В обоснование жалоб ответчики указывают, что изначально спорное здание было зарегистрировано на праве собственности за ООО "Фортинвестстрой", в результате произведенного ряда договоров купли-продажи спорное здание перешло в собственность ООО "Кеттон", что подтверждается свидетельством о праве собственности. При наличии зарегистрированного права собственности спорное здание не может быть отнесено к объектам самовольного строительства.

Кроме того, ссылаются на то, что спорное здание ими не возводилось, в связи с чем, обязанность по сносу самовольной постройки не может быть на них возложена.

В судебном заседании апелляционного суда представитель ответчика - ООО "Кеттон" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил обжалуемый судебный акт отменить, апелляционную жалобу удовлетворить, по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. Представил письменные пояснения.

Представитель ответчика - ООО "Лемас" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил обжалуемый судебный акт отменить, апелляционную жалобу удовлетворить, по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель истца просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, принятым с правильным применением норм материального и процессуального права.

Представитель третьего лица - Мосгорстройнадзор просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, принятым с правильным применением норм материального и процессуального права.

Представитель 3-го лица - ООО "Фортинвестстрой" в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного надлежащим образом извещен.

Дело рассмотрено Девятым арбитражным апелляционным судом в порядке ст.ст. 266-268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, проверив все доводы апелляционной жалобы, и оценив имеющиеся в деле доказательства, арбитражный апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как правильно установлено судом первой инстанции и усматривается материалами дела, Градостроительным заданием от 05.05.1996 N 082-53/733 было разрешено проведение комплекса научно-исследовательских и проектных работ по строительству двухэтажного супермаркета на земельном участке, расположенному по адресу: г.Москва, Варшавское шоссе, вл.129.

Согласно указанному градостроительному заданию подготовленное по результатам проведение комплекса научно-исследовательских и проектных работ Технико-экономическое обоснование (ТЭО) должно было быть согласовано с АПУ ЮАО, НИиПИ Генплана г.Москвы, ОПС Мосгоргеотреста, Управлением Государственной противопожарной службы, Государственно-эпидемиологоческим надзором, Москомприродой с последующей передачей в Моггорэкспертизу.

Архитектурно-планировочное задание к градостроительному заданию от 05.05.1996 N 082-53/733 предусматривало строительство двухэтажного супермаркета с площадью застройки около 3 000 кв.м., полезной площадью -7 000 кв.м. и площадью подземного пространства - около 1 000 кв.м.

По договору аренды земельного участка от 13.05.1997 N М-05-008816 (далее "Договор"), заключенному между Москомземом и ООО "Фортинвестстрой" на основании распоряжения префекта ЮАО г.Москвы от 10.01.1997 N01-21-26, ООО "Фортинвестстрой" был предоставлен в пользование сроком на 49 лет земельный участок площадью 10 115 кв.м., расположенный по адресу: г.Москва, Варшавское шоссе, влад.129. Земельный участок был предоставлен под проектирование, строительство и дальнейшую эксплуатацию супермаркета.

В соответствии с названным распоряжением префекта ЮАО г.Москвы ООО "Фортинвестстрой" должно было в течение года разработать проект на строительство супермаркета по градостроительному заданию Москомархитектуры, представить согласованный с Москомприродой, Московским городским центром Госсанэпиднадзора, Московским лесопарковым территориальным производственным объединением с указанием срока строительства в Москомархитектуру для согласования архитектурного градостроительного решения с последующим представлением в Мосгорстройэкспертизу.

Согласно особым условиям Договора часть земельного участка площадью 3 997 кв.м, расположенная в пределах линий регулирования застройки, предоставлена арендатору без права возведения каких-либо капитальных строений и сооружений, а разработка и согласование в установленном порядке проекта на строительство супермаркета (с указанием срока строительства) должны быть завершены арендатором - ООО "Фортинвестстрой" в срок до 10.01.1998.

Согласно Протоколу N 25 регламента рассмотрения проектных решений Главным архитектором г.Москвы А.В.Кузьминым от 26.07.1999, утвержденный 04.08.1999, разработанное после предоставления земельного участка во вл. 129 по Варшавскому шоссе в аренду ООО "Фортинвестстрой" ТЭО предусматривало реконструкцию существующих производственных зданий со строительством на месте сносимого одноэтажного корпуса 2-этажного супермаркета с подземным паркингом на 25м/м.

В заключении Мосгостройэкспертизы от 29.05.2000 N 38-П4/00 МГЭ по ТЭО строительства здания супермаркета также указано, что ТЭО предусмотрено разборка всех конструкций здания склада и строительство нового 2-х этажного здания супермаркета с подземной автостоянкой на 20 м/м под частью здания.

В дополнительном соглашении от 19.08.2002 к договору аренды земельного участка от 13.05.1997 N М-05-008816 указано, что обязательства по разработке и согласованию в установленном порядке проекта на строительство супермаркета (с указанием срока строительства) арендатором выполнены.

По заявлению ООО "Фортинвестстрой" за этим обществом в ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним 14.07.1999 было зарегистрировано право собственности на незавершенный строительством объект по адресу: г.Москва, Варшавское шоссе, д.129А, реестровый номер объекта: 43603, о чем сделана запись регистрации N 77-01/00-01/1999-9306.

В описании объекта недвижимости и справке о балансовой стоимости объекта незавершенного строительства по адресу г.Москва, Варшавское шоссе, вл.129а, приложенных к заявлению о государственной регистрации права ООО "Фортинвестстрой" указало, что объект представляет собой отдельно стоящее незавершенное строительством одноэтажное здание общей площадью 5 174 кв.м., работы на котором были приостановлены в 1998.

Присвоение зданию, расположенному на земельном участке по адресу: г.Москва, Варшавское шоссе, вл.129 номера дома - 129А произведено на основании заключения АПУ ЮАО г.Москвы от 16.02.99г. N 214/8.

ООО "Фортинвестстрой" учреждено ООО "ЛЕМАС", в уставной капитал которого по акту приема-передачи от 03.06.2003 внесено 100% долей - незавершенное строительством здание общей площадью 5 145, 3 кв.м. по адресу: г.Москва, Варшавское шоссе, д.129А.

При этом в описании нежилого здания, направленного ООО "Фортинвестстрой" в Управление юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним на территории г.Москвы письмом от 16.07.2003 исх. N 01/01/44 для государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество к его приобретателю указано: "В здании общей площадью 5 145,3 кв.м., расположенном по адресу: г.Москва, Варшавское шоссе, вл.129 "А", в настоящее время смонтированы фундаменты, каркас стены (ПТАР), бетонный пол, перекрытия, крыша, внутренние помещения для административных блоков, осуществлена планировка торговых залов. В здании отсутствуют антресольный этаж, витражи, облицовка цоколя, не установлены венткамеры, не смонтированы шахты лифтов, подземная часть супермаркета (автостоянка) не строилась. Здание приемочной комиссией в эксплуатацию не сдавалось. Акт приемочной комиссии по вводу в эксплуатацию ИНАСН г.Москвы не выдавался".

Переход права аренды земельного участка площадью 10 115 кв.м. по адресу: г. Москва, Варшавское шоссе, вл.129 от ООО "Фортинвестстрой" ООО "ЛЕМАС" оформлен дополнительным соглашением от 16.12.2003 к договору аренды земельного участка от 13.05.1997 N М-05-008816, прошедшим государственную регистрацию (запись регистрации от 27.02.2004г. N 77-01/05-4/2004-694).

Государственная регистрация перехода права собственности от ООО "Фортинвестстрой" к ООО "ЛЕМАС" на незавершенный строительством объект по адресу: г.Москва, Варшавское шоссе, д.129А, кадастровый (условный) номер 43603, произведена 07.08.2003 (запись регистрации N 77-01/04-643/2003-162).

Несмотря на отчуждение ООО "Фортинвестстрой" незавершенного строительством здания по адресу: г.Москва, Варшавское шоссе, д.129А другому лицу - ООО "ЛЕМАС" в заключении Мосгостройэкспертизы от 29.09.2005 N 38 П4/05 МГЭ по технико-экономическому обоснованию строительства здания супермаркета указано, что заказчиком строительства по-прежнему выступает ООО "Фортинвестстрой".

В этом же заключении также указано, что в случае невыполнения обязательств по разборке всех конструкций здания склада в период до 31.12.2005 и отсутствия утвержденного варианта проекта строительства 2-этажного здания супермаркета с подземной автостоянкой на 20 м/м под частью здания, правительство Москвы, Московская вневедомственная экспертиза, Префектура ЮАО г.Москвы поставят вопрос о расторжении договора аренды земельного участка от 13 мая 1997 г. N М-05-008816 на основании его не целевого использования.

За осуществление ООО "ЛЕМАС" реконструкции одноэтажного здания без получения соответствующего разрешения Москомархитектуры на основании протокола ИГАСН г.Москвы об административном правонарушении в области строительства от 28.04.2006 N 019558 в адрес ООО "ЛЕМАС" вынесено предписание о получении такого разрешения (т.2, л.д.49-50).

Постановлением ИГАСН г.Москвы от 13.06.2006г. N 1403 на должностное лицо ООО "ЛЕМАС" - Шуплякова С.А. за реконструкцию градостроительного объекта без разрешения на реконструкцию наложен штраф в сумме 1 000 руб., который был уплачен добровольно.

По договору купли-продажи нежилого здания от 12.07.2006 N 1 ООО "ЛЕМАС" продало здание общей площадью 10 148,3 кв.м. по адресу г.Москва, Варшавское шоссе, д.129А, расположенное на земельном участке с кадастровым номером: 77:05:07003:038, другому лицу - ООО "ДЕКТИС".

В техническом паспорте на здание, составленном ФГУП "Ростехинвентаризация" по состоянию на 26.07.2006 указано, что он составлен на одноэтажное здание с антресолью, что на момент обследования доступ в антресоль обеспечен не был, вследствие чего вычерчивание поэтажного плана и составление экспликации помещений антресоли было невозможно (т.4, л.д.138).

Дополнительным соглашением от 15.09.2006г. к договору купли-продажи нежилого здания от 12.07.2006г. N 1 стороны уточнили, что предметом этого договора является здание площадью 5 145,3 кв.м. по адресу: г. Москва, Варшавское шоссе, д.129А, кадастровый (условный) номер: 43603.

В свою очередь ООО "ДЕКТИС" по договору купли-продажи нежилого здания от 22.12.2006 N 2006-12/1 продало здание, расположенное по адресу: г.Москва, Варшавское шоссе, д.129А, расположенное на земельном участке с кадастровым номером: 77:05:07003:038, другому лицу - ООО "КЕТТОН".

При этом в техническом паспорте на здание, составленном ФГУП "Ростехинвентаризация" по состоянию на 17.11.2006 указано, что площадь здания с учетом антресольного этажа составляет 10 148,3 кв.м.

ФГУП "Ростехинвентаризация" в справке от 22.11.2006 N 01-30/1172 указало, что расхождения в сведениях о площади здания в паспортах по состоянию на 26.07.2006 и по состоянию на 17.11.2006 объясняется площадью антресольного этажа, который был устроен в результате перепланировки внутри существующего здания путем возведения антресоли (перекрытия верхней части объема здания, предназначенного для увеличения его площади, размещения вспомогательных, складских и иных помещений) без изменения внешних характеристик здания.

Государственная регистрация перехода права собственности от ООО "ДЕКТИС" к ООО "КЕТТОН" на все нежилое здание площадью 10 148,3 кв.м. по адресу: г.Москва, Варшавское шоссе, д.129А произведена 24.01.2007г. (запись регистрации N 77-77-05/073/2006-277).

ООО "ДЕКТИС" было ликвидировано, в связи с чем в ЕГРЮЛ 21.02.2007г. была внесена запись о прекращении деятельности этого лица (регистрационный номер 6077746599991), что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ от 21.03.2008г. N В207541/2008.

На момент рассмотрения спора, ООО "КЕТТОН" является последним правообладателем незавершенного строительством здания общей площадью 10 148,3 кв.м., расположенное по адресу: г.Москва, Варшавское шоссе, д.129А.

Разрешение на присоединение мощности к сети ОАО "МГЭК" в отношении спорного объекта выдано ООО "КЕТТОН".

Водоснабжение спорного объекта осуществляется на основании договора на отпуск воды и прием сточных вод в городскую канализацию от 15.02.2007г. N 219838, заключенного между МГУП "Мосводоканал" и ООО "КЕТТОН".

Арендные отношения между Департаментом земельных ресурсов г.Москвы и ООО "КЕТТОН" по поводу пользования земельным участком площадью 10 115 кв.м. по адресу: г.Москва, Варшавское шоссе, вл.129 не переоформлены.

Исходя из изложенных обстоятельств, апелляционный суд приходит к выводу, что земельный участок площадью 10 115 кв.м., расположенный по адресу: г.Москва, Варшавское шоссе, влад.129 был предоставлен Москомземом в аренду под проектирование, строительство и дальнейшую эксплуатацию супермаркета.

Согласно условиям всех договоренностей и разрешительной документации, строительство двухэтажного супермаркета должно было быть произведено на месте сносимого одноэтажного корпуса.

Между тем, в результате действий участников поочередной перепродажи спорного здания вместо строительства нового супермаркета была осуществлена реконструкция здания, подлежащего сносу.

В соответствии с ч.1 ст.222 ГК РФ самовольной постройкой является жилой дом, другое строение, сооружение или иное недвижимое имущество, созданное на земельном участке, не отведенном для этих целей в порядке, установленном законом и иными правовыми актами, либо созданное без получения на это необходимых разрешений или с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил.

Самовольная постройка не является объектом гражданских прав, поэтому государственная регистрация прав в отношении таких построек не может приниматься во внимание (постановление Президиума ВАС РФ от 27.02.2006г. N 13460/05).

Таким образом, учитывая, что материалы дела не содержат доказательства наличия разрешительной документации на реконструкцию здания, подлежащего сносу, спорное здание подлежит отнесению к объектам самовольной постройки.

В существующем виде как здание общей площадью 10 148,3 кв.м. по адресу г.Москва, Варшавское шоссе, д.129А спорный объект существует в результате действий ООО "ЛЕМАС" по устройству антресольного этажа в этом здании, поэтому является надлежащим ответчиком.

Лицо, приобретающее имущество, добровольно принимает на себя риски и ответственность, связанные с этим имуществом.

ООО "КЕТТОН" считает себя собственником спорного объекта, выступает в качестве абонента по договорам энергоснабжения в отношении этого объекта, поэтому снос этого объекта не может осуществляться без участия этого лица (постановление Президиума ВАС РФ от 09Л1.2004г. N 9515/04).

В силу особенностей создания и последующих действий со спорным объектом ООО "КЕТТОН" является солидарным должником по обязательствам, связанным со сносом спорной самовольной постройки.

На стадии рассмотрения спора в суде апелляционной инстанции стало известно, что ООО "ЛЕМАС" прекратило деятельность юридического лица и снята с учета 17.07.2008, что подтверждается уведомлением МИФНС N 46 по г.Москве о снятии с учета российской организации в налоговом органе на территории РФ, в связи с чем, производство по делу в отношении ООО "ЛЕМАС" подлежит прекращению.

Довод заявителей апелляционной жалобы о том, что спорная самовольная постройка не была возведена ответчиками, отклоняется.

Спорная самовольная постройка является объектом незавершенного строительства ООО "КЕТТОН" приобретая его в собственность, добровольно приняло на себя риски и ответственность, связанные с этим имуществом.

При таких обстоятельствах, Девятый арбитражный апелляционный суд считает апелляционную жалобу ООО "Лемас" и ООО "Кеттон" не подлежащей удовлетворению.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266-268, п.2 ст. 269 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Производство по делу в отношении ООО "ЛЕМАС" прекратить в связи с его ликвидацией.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.04.2008 по делу N А40-1709/07-28-18 отменить в части обязания ООО "ЛЕМАС" снести самовольную постройку - здание площадью 10 148,3 кв.м. по адресу: г.Москва, Варшавское шоссе, вл.129А, а также в части предоставления Префектуре ЮАО г.Москвы права осуществить снос самовольной постройки в случае неисполнения ответчиками решения суда за счет ООО "Лемас".

В остальной части решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Московского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий судья

А.П. Тихонов

Судьи

С.В. Краснова О.В. Савенков