Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 августа 2008 г. N 09АП-9360/2008

г. Москва

13.08.2008 г.

N 09АП-9360/2008-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 11.08.08г.

Постановление изготовлено в полном объеме 13.08.08г.

Дело N А40-55854/07-4-336

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Седова С.П.

судей: Птанской Е.А., Яремчук Л.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Прибытковым Д.П.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФГУП "НИИ "Квант"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.06.2008 г.

по делу N А40-55854/07-4-336,

принятое судьей Назарцом С.И.

по иску (заявлению) ФГУП "НИИ "Квант"

к ИФНС России N 43 по г. Москве

о признании недействительным решения

при участии в судебном заседании:

от истца (заявителя): Смышляева С.В. по доверенности от 31.08.2008 г. N 5/21, Котвицкий А.Н. по доверенности от 08.11.2007 г. N Р-853,

от ответчика (заинтересованного лица): Золотухина О.В. по доверенности от 28.12.2007 г. N 2, Гущин М.С. по доверенности от 28.12.2007 г. N 10

УСТАНОВИЛ:

Федеральное государственное унитарное предприятие "Научно-исследовательский институт "Квант" (далее - заявитель, предприятие) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением, в котором просит признать недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы N 43 по г. Москве (далее - инспекция, налоговый орган) от 15 июня 2007 г. N 03-02/515 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением суда от 04.06.2008 г. заявленные требования удовлетворены частично. Арбитражный суд г. Москвы признал недействительным, как не соответствующее НК РФ, решение Инспекции Федеральной налоговой службы N 43 по г. Москве от 15 июня 2007 г. N 03-02/515 "О привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения", вынесенное в отношении Федерального государственного унитарного предприятия "Научно-исследовательский институт "Квант" по результатам камеральной налоговой проверки налоговых деклараций: по налогу на добавленную стоимость за февраль, июнь, сентябрь, декабрь 2006 г.; по налогу на прибыль организаций за 2006 год, в части:

-привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п. 1 ст. 122 НК РФ - за неуплату или неполную уплату сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий - в виде взыскания штрафа: по налогу на добавленную стоимость - в размере 232.216 руб.; по налогу на прибыль организаций - в размере 133.008 руб.;

-начисления налога на добавленную стоимость в сумме 1.235.421 руб.;

-начисления налога на прибыль организаций в сумме 665.040 руб.;

-предложения уплатить налоговые санкции и налоги в части решения, признанного недействительным.

В удовлетворении остальной части заявленных требований предприятию отказано.

Заявитель не согласился с принятым решением суда в части отказа в удовлетворении его требований и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его в указанной части отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном размере, ссылаясь на нарушение судом норм материального права.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылается на то, что суд не учел, что объекта обложения НДС не возникает в силу п.п. 16 п. 3 ст. 149 НК РФ. Работы по договорам были приняты заявителем и Государственным заказчиком. Претензий к качеству выполненных работ ни у заявителя, ни у Государственного заказчика не было. Все документы со стороны заявителя подписаны уполномоченными на то лицами. Установленные в решении суда обстоятельства (подписание сделок неуполномоченным лицом) не могут являться основанием для начисления и взыскания НДС, т.к. НК РФ эти обстоятельства к таким основаниям не относит, сами операции, освобождаемые от обложения НДС, по этой причине не могут становиться объектом налогообложения.

В судебном заседании апелляционного суда представители заявителя поддержали доводы жалобы, а представители налогового органа возражали против ее удовлетворения и просили оставить решение без изменения.

Поскольку стороны не возражали против проверки законности и обоснованности решения только в обжалуемой части, апелляционный суд рассмотрел дело в порядке ч. 5 ст. 268 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда г. Москвы не имеется.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что ФГУП "Научно-исследовательский институт "Квант" представило в налоговую инспекцию налоговые декларации:

20 марта 2006 г. - первичную по НДС за февраль 2006 г., 23 мая 2006 г. - уточнённую за февраль 2006 г. (т. 4 л.д. 21-32). В разделе 4 обеих деклараций "Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения), операции, не признаваемые объектом налогообложения..." по коду 010294 указана стоимость реализованных (переданных) товаров (работ, услуг) без НДС на сумму 2.499.602 руб.;

20 октября 2006 г. - уточнённую по НДС (корректировка N 2) за июнь 2006 г., в разделе 4 которой по коду 1010294 указана стоимость реализованных (переданных) товаров (работ, услуг) без НДС на сумму 30.360.000 руб. (т. 4 л.д. 63-68);

20 октября 2006 г. - первичную по НДС за сентябрь 2006 г., в разделе 4 которой по коду 1010294 указана стоимость реализованных (переданных) товаров (работ, услуг) без НДС на сумму 8.848.650 руб. (т. 4 л.д. 93-98);

23 января 2007 г. - уточнённую по НДС за декабрь 2006 г., в разделе 4 которой по коду 1010294 указана стоимость реализованных (переданных) товаров (работ, услуг) без НДС на сумму 149.081.293 руб. (т. 4 л.д. 123-128).

28 марта 2007 г. - первичную по налогу на прибыль организаций за 2006 г., в которой доходы составляют 692.991.890 руб.; расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации, составляют 635.436.069 руб., сумма исчисленного налога на прибыль составляет 16.195.244 руб., в том числе в федеральный бюджет - 4.386.212 руб., в бюджет субъекта РФ -11.809.032 руб. (т. 5 л.д. 23-32).

В ходе проведения камеральной налоговой проверки налогоплательщику направлялись требования о представлении документов от 11.01.2007 г. N 03-02/11/229 и от 21.03.2007 г. N 03-02/11/12123, о представлении пояснений от 16.04.2007 г. N 03-02/11/15371. Документы и пояснения были представлены (т. 1 л.д. 36, 56-63).

17 апреля 2007 г. по результатам камеральной проверки вышеперечисленных налоговый деклараций налоговым органом составлен акт N 03-02/496 (т. 1 л.д. 17-26).

04 мая 2007 г. налогоплательщиком представлены возражения на акт камеральной налоговой проверки, рассмотренные налоговым органом до вынесения решения (т. 1 л.д. 27-32).

15 июня 2007 г. налоговым органом вынесено оспариваемое решение N 03-02/515 "О привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения", которым заявитель:

- привлечён к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ - за неуплату или неполную уплату сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий - в виде взыскания штрафа: по НДС - 497.116,60 руб., по налогу на прибыль организаций - 729.687,40 руб.;

- налогоплательщику доначислены: налог на добавленную стоимость в сумме 2.739.510 руб.; налог на прибыль организаций - 3.652.680 руб.;

- предложено уплатить доначисленные налоги и налоговые санкции.

На основании вынесенного решения инспекция направила налогоплательщику требования N N ТУ6712, ТУ6713, ТУ6714 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 21.06.2007 г. Требования были оплачены заявителем в полном объёме (т. 1 л.д. 64-84).

Письмом Управления ФНС России по г. Москве от 10.08.2007 г. апелляционная жалоба налогоплательщика на решение инспекции оставлена без изменения, решение утверждено и признано вступившим в законную силу (т. 1 л.д. 48-55).

Как указано в оспариваемом решении, из внешних источников в инспекцию поступила информация, что в ходе проверки соблюдения законности при выполнении ФГУП "Научно-исследовательский институт "Квант" научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ получены данные о возможном хищении бюджетных средств через привлекаемые сторонние организации.

В результате камеральной проверки установлено, что для выполнения государственных контрактов ФГУП "НИИ "Квант" в 2005-2006 годах заключило договоры на научно-исследовательские и опытно-конструкторские работы, в том числе с ООО "Софт-Мульти" ИНН 7743584165:

- договор N 23/15/03-1К от 01.05.2006 г. на сумму 178.000 руб., выполнение работ на сумму 178.000 руб. подтверждается актом от 15.06.06 г. НДС в сумме (178.000 * 18%) - 32.040 руб. по сроку 20.07.06 г. не исчислен и не уплачен (т. 1 л.д. 86-111);

- договор N 2252/02-4К от 13.04.2006 г. на сумму 4.445.500 руб., выполнение работ на сумму 4.445.500 руб. подтверждается актом от 11.09.06 г. НДС в сумме (4.445.500 * 18%) - 800.190 руб. по сроку 20.10.06 г. не исчислен и не уплачен (т. 1 л.д. 113-150; т. 2 л.д. 1-2);

-договор N 2608-С от 15.03.2006 г. на сумму 4.025.000 руб., выполнение работ на сумму 4.025.000 руб. подтверждается актом от 15.12.06 г., НДС в сумме (4.025.000 * 18%) - 724.500 руб. по сроку 22.01.07 г. не исчислен и не уплачен (т. 2 л.д. 4-46);

- договор N 1607-С от 01.03.2006 г. на сумму 2.300.000 руб., выполнение работ на сумму 2.300.000 руб. подтверждается актом от 11.12.06 г., НДС в сумме (2.300.000 * 18%) - 414.000 руб. по сроку 22.01.07 г. не исчислен и не уплачен (т. 2 л.д. 48-107);

- договор N 1609-С от 03.04.2006 г. на сумму 1.500.000 руб., выполнение работ на сумму 1.500.000 руб. подтверждается актом от 15.12.06 г., НДС в сумме (1.500.000 * 18%) - 270.000 руб. по сроку 22.01.07 г. не исчислен и не уплачен (т. 2 л.д. 109-150; т. 3 л.д. 1-15).

Из представленных налогоплательщиком документов следует, что он выполняет работы по государственным контрактам, которые финансируется бюджетными средствами и не облагаются налогом на добавленную стоимость.

Письмом УФНС России по г. Москве от 06.12.2006 г. N 19-11/106296 разъяснено, что основанием для освобождения научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, выполняемых за счет федерального бюджета организациями любой формы собственности и ведомственной принадлежности и индивидуальными предпринимателями, является договор на выполнение работ с указанием источника финансирования, а также письменное уведомление заказчика, которому выделены средства непосредственно из федерального бюджета, в адрес исполнителей и соисполнителей о выделенных ему целевых бюджетных средствах для оплаты указанных выше работ.

Работы, на выполнение которых заявитель заключил договоры с ООО "Софт-Мульти" ИНН 7743584165, были предусмотрены государственными контрактами: N 22/92-2252 от 29.08.2002 г. и N 23/15 от 03.03.2003 г. с войсковой частью 71330 (т. 3 л.д. 63-97; т. 5 л.д. 115-119); N 2/2006 от 01.03.2006 г. с ФГУП "Государственный научно-исследовательский институт прикладных проблем" (т. 5 л.д. 120-126).

Соответствующие уведомления заказчиков в подтверждение права на применение льготы - о финансировании НИОКР за счёт федерального бюджета - были дважды представлены налогоплательщиком к камеральной проверке по требованиям инспекции (т. 1 л.д. 57, 63) и в материалы дела (т. 1 л.д. 85, 112; т. 2 л.д. 3, 47, 108; т. 3 л.д. 16).

В ходе осуществления мероприятий налогового контроля инспекцией установлено, что ФГУП "Научно-исследовательский институт "Квант" является единственным источником денежных средств, систематически перечисляющим на расчетные счета ООО "Софт-Мульти" ИНН 7743584165 денежные средства в крупных размерах. Согласно налоговой отчетности ООО "Софт-Мульти" ИНН 7743584165 ведет убыточную хозяйственную деятельность и операции по реализации не отражает в налоговой отчетности.

В отношении указанного контрагента заявителя инспекцией установлены признаки недобросовестности (организации-"однодневки"). Полученные денежные средства перечисляются указанной организацией другим организациям, которые либо вовсе не представляют налоговую отчётность, либо представляют недостоверную отчётность.

Приговором Московского окружного военного суда от 06.02.2008 г., вступившим в законную силу 18.02.2008 г., осужден бывший военнослужащий войсковой части 71330 Агеев В.М., который признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 159 УК РФ (мошенничество) (т. 5 л.д. 60-63).

Приговором суда установлено, что Агеев, будучи прикомандированным к ФГУП "Научно-исследовательский институт "Квант" и исполняя там обязанности заместителя главного конструктора опытно-конструкторской работы "Галактика-2", совершил действия с целью хищения денежных средств, поступающих в ФГУП "Научно-исследовательский институт "Квант" от войсковой части 71330 по государственному контракту N 22/92-2252 от 29.08.2002 г. на выполнение ОКР "Галактика-2" для федеральных государственных нужд.

С этой целью Агеев, используя предоставленные ему его знакомым Березиным В.В. необходимые сведения и документы, в феврале 2006 г. зарегистрировал на имя Березина В.В. ООО "Софт-Мульти", после чего последний по просьбе Агеева открыл расчётный счёт ООО "Софт-Мульти" в ОАО "Акционерный коммерческий банк "Кодекс", получил в банке документы об открытии счёта, программу "Клиент-Банк" и электронную цифровую подпись для дистанционного осуществления операций по счёту, а затем передал указанные документы и программное обеспечение Агееву.

Полученное программное обеспечение Агеев установил на своем компьютере, получив, таким образом, свободный доступ к управлению счётом ООО "Софт-Мулъти" в ОАО "АКБ "Кодекс", после чего изготовил договор N 2252/02-4К от 13.04.2006 г., по которому НИИ "Квант" привлёк созданное Агеевым ООО "Софт-Мульти" в качестве соисполнителя в рамках ОКР "Галактика-2".

Затем, злоупотребляя доверием руководства НИИ "Квант", Агеев подписал указанный договор у директора предприятия, а в дальнейшем изготовил и представил в бухгалтерию НИИ "Квант" ряд отчётно-финансовых документов для оплаты работ, якобы выполненных ООО "Софт-Мульти", хотя в действительности данное общество научно-производственных мощностей не имело и каких-либо работ не вело.

Работы, указанные в договоре N 2252/02-4К от 13.04.2006 г., были выполнены неустановленными лицами, за что Агеев перечислил им в общей сложности 4.000.000 руб., приобрёл для выполнения ими работ три карманных персональных компьютера общей стоимостью 51.149 руб. и оплатил информационные услуги в размере 41.300 руб. Таким образом, Агеев для выполнения работ, указанных в договоре N 2252/02-4К от 13.04.2006 г. реально потратил 4.092.449 руб.

11.09.2006 г. Агеев, продолжая осуществление задуманного, злоупотребляя доверием руководства НИИ "Квант", подписал у руководителя предприятия акт приёмки работ, якобы выполненных ООО "Софт-Мульти" по договору N 2252/02-4К, в действительности данным обществом не выполнявшихся.

В результате обмана со стороны Агеева, в период с 13 апреля по 16 ноября 2006 г. НИИ "Квант" необоснованно перечислило на счёт ООО "Софт-Мульти" в качестве оплаты по договору N 2252/02-4К денежные средства в общей сумме 4.445.500 руб. Из поступивших на счёт ООО "Софт-Мульти" указанных выше денежных средств Агеев, имея свободный дистанционный доступ к управлению счётом названного общества посредством программы "Клиент-Банк" и электронной цифрой подписи, 4.092.449 руб. реально израсходовал для выполнения работ по договору N 2252/02-4К, а 353.051 руб., принадлежащие НИИ "Квант", похитил, и в дальнейшем распорядился ими по своему усмотрению.

Согласно ч. 4 ст. 69 АПК РФ, вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для арбитражного суда по вопросам о том, имели ли место определённые действия и совершены ли они определённым лицом.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что денежные средства в сумме 4.092.449 руб. по договору N 2252/02-4К от 13.04.2006 г. с ООО "Софт-Мульти" ИНН 7743584165 были израсходованы на проведение НИОКР и в силу п.п. 16 п. 3 ст. 149 НК РФ они не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) налогом на добавленную стоимость. В связи с этим, доначисление НДС в сумме (4.092.449 * 18%) - 736.641 руб. является необоснованным.

Налогообложение НДС 353.051 руб. и доначисление налога в сумме (353.051 * 18%) - 63.549 руб. является обоснованным, поскольку указанные денежные средства не были израсходованы на проведение НИОКР, что установлено вступившим в законную силу приговором суда, в связи с чем, вопреки доводу жалобы, на них не распространяется действие п.п. 16 п. 3 ст. 149 НК РФ.

То обстоятельство, что указанные денежные средства, перечисленные заявителем ООО "Софт-Мульти", были впоследствии похищены Агеевым, не имеет значения для налоговых правоотношений, а лишь подтверждает тот факт, что предприятие действовало без должной осмотрительности при выборе контрагента.

Расчёт доначисленных налогов по каждому эпизоду представлен инспекцией в письменных пояснениях (т. 5 л.д. 95-96).

Как следует из расчёта, всего по вышеизложенному эпизоду доначислен НДС в сумме 800.190 руб. по сроку 20.10.2006 г. На указанную сумму начислен штраф по п. 1 ст. 122 НК РФ в размере 132.460 руб. - с учётом уменьшения недоимки на сумму переплаты, составлявшей 137.889 руб.

Поскольку по данному эпизоду признано обоснованным доначисление НДС в размере 63.549 руб., сумма недоимки за указанный налоговый период меньше суммы имевшейся переплаты, в связи с чем Арбитражный суд г. Москвы пришел к правильному выводу о том, что взыскание штрафа в сумме 132.460 руб. является незаконным.

По оставшимся договорам с ООО "Софт-Мульти" ИНН 7743584165 доначисление НДС, а также доначисление налога на прибыль в полном объёме является обоснованным по следующим основаниям.

Приговором суда по уголовному делу установлено, что ООО "Софт-Мульти" ИНН 7743584165 не создавалась в целях осуществления предпринимательской деятельности, направленной на получение прибыли. Сведений о расходовании денежных средств в отношении других договоров, заключенных данной организацией с заявителем, в приговоре Московского окружного военного суда не имеется.

Все договоры, технические задания, акты и т.п. от имени ООО "Софт-Мульти" ИНН 7743584165 подписаны от имени Березиным В.В. Согласно выписке из ЕГРЮЛ, в период подписания договоров и иных документов генеральным директором указанной организации являлся Березин Вадим Вениаминович (т. 6 л.д. 26).

Допрошенный в судебном заседании 29.04.2008 г. в качестве свидетеля Березин В.В. показал, что по просьбе своего знакомого Агеева В.М. в начале 2006 г. им была зарегистрирована фирма - ООО "Софт-Мульти". Для каких целей создаётся фирма, Агеев ему не сообщал. К экономической деятельности указанной фирмы он никакого отношения не имел, оформил банковскую карточку. Электронный ключ для управления банковским счётом всё время находился у Агеева и он самостоятельно производил банковские операции. Печать ООО "Софт-Мульти" у Березина отсутствовала, никаких доверенностей от имени данной фирмы он никому не выдавал. Во время производства по уголовному делу было установлено, что на договорах, заключенных от имени ООО "Софт-Мульти", подписи от имени Березина ему не принадлежат, за исключением нескольких подписей на актах приёмки выполненных работ. Эти подписи он ставил по просьбе Агеева. В содержание подписываемых документов он не вникал, их смысл стал ему известен только при ознакомлении после возбуждения уголовного дела. За всё время он получил от Агеева в виде вознаграждения 60.000 руб. Указанные денежные средства нельзя рассматривать как заработную плату Березина, поскольку Березин фактически каких-либо обязанностей не исполнял, так же как и не выполнял обязательств по заключенным договорам.

После предъявления судом Березину В.В. содержащихся в деле документов (договоров, технических заданий, актов приёмки выполненных работ, счетов на оплату), относящиеся к ООО "Софт-Мульти", ИНН 7743584165, свидетель заявил, что его подписи стоят на акте сдачи-приёмки СЧ ОКР шифр "Импульс" от 11.09.2006 г. (т. 1 л.д. 113); протоколе согласования договорной цены, пояснительной записке, структуре договорной цены, расшифровке (расчёте) затрат на оплату труда и карточке учёта затрат (т. 1 л.д. 119-123) (относятся к договору N 2252/02-4К от 13.04.2006 г.); техническом задании шифр "Хоминг-С" от 11.09.2006 г. (т. 2 л.д. 80); дополнительном соглашении N 1 к договору N 1607-С, уточнённом календарном плане, уточнённом протоколе, уточнённой пояснительной записке, уточнённой структуре ориентировочной цены, уточнённой расшифровке затрат на материалы и уточнённой расшифровкой затрат на оплату труда (т. 2 л.д. 95-101) (относятся к договору N 1607-С от 01.03.2006 г.). На всех других предъявленных документах выполненная от имени Березина подпись ему не принадлежит. Кто от его имени ставил подписи в предъявленных судом документах, он не знает.

Таким образом, из материалов дела следует, что заявитель не проявил достаточной осмотрительности при заключении сделок: не удостоверился в наличии надлежащих полномочий у лица, действовавшего от имени ООО "Софт-Мульти", ИНН 7743584165, не идентифицировал лицо, подписывавшее документы от имени руководителя и главного бухгалтера контрагента. Неблагоприятные последствия недостаточной осмотрительности в предпринимательской деятельности ложатся на лицо, заключившее такие сделки и во всяком случае не могут быть перенесены на федеральный бюджет посредством уменьшения налоговых обязательств и предоставления налоговой льготы.

В случае недобросовестности контрагентов покупатель (заказчик) несёт определенный риск не только по исполнению гражданско-правовых договоров, но и в рамках налоговых правоотношений, поскольку в силу требований налогового законодательства он лишается возможности произвести налоговые вычеты либо воспользоваться льготным порядком исчисления налогооблагаемой базы ввиду отсутствия надлежаще оформленных первичных бухгалтерских документов.

Таким образом, именно на налогоплательщика возложено бремя ответственности за неправильное оформление его контрагентами документов, являющимся основанием для заявления налоговой льготы.

Заявителем не представлено доказательств того, что он располагает сведениями о лицах, которые действовали от имени ООО "Софт-Мульти", ИНН 7743584165 и выступали представителем данной организаций в хозяйственных взаимоотношениях, вместе с тем, оценка добросовестности налогоплательщика и его контрагентов предполагает оценку заключенных ими сделок, их действительности, подтверждения реальности хозяйственных операций.

Подписание документов неустановленными лицами лишает налогоплательщика возможности ссылаться на указанные документы, как на основания применения налоговой льготы по НДС. Подписание ряда документов Березиным В.В., формально являющимся руководителем и главным бухгалтером ООО "Софт-Мульти", ИНН 7743584165, не является основанием для применения налоговой льготы, т.к. Березин подписывал данные документы по просьбе Агеева, в их содержание не вникал, производились ли в действительности какие-либо работы по подписанному акту ему не известно. Подписание указанных документов не может свидетельствовать о том, что действительная воля Березина была направлена на выполнение обязательств по договорам. Указанные действия были направлены на создание видимости хозяйственной деятельности без желания ее фактического осуществления.

Согласно ст. 9 Федерального закона от 21,11.1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" и п. 12 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ, утвержденного приказом Минфина России от 29.07.1998 г. N 34н, все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется учет.

Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать соответствующие обязательные реквизиты: наименование документа; дату составления документа; наименование организации, от имени которой составлен документ; содержание хозяйственной операции; измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении; наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления; личные подписи указанных лиц.

Представленные заявителем в налоговый орган документы, полученные от ООО "Софт-Мульти", ИНН 7743584165, не отвечают требованиям ст. 9 Федерального закона N 129-ФЗ, поскольку не содержат обязательных реквизитов: подписей руководителя организации либо иного лица, уполномоченного на то приказом по организации или доверенностью от имени организации. Указанный в договорах, актах, технических заданиях, расчётах и т.п. в качестве генерального директора Березин В.В. таковым фактически не являлся.

В силу ст. 2 ГК РФ предпринимательской является деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг и осуществляемая на свой риск. Предпринимательская деятельность предполагает осуществление налогоплательщиком своих прав разумно и добросовестно и, осуществляя расчёты с организациями, налогоплательщик обязан проявить должную осмотрительность при выборе контрагентов.

Право на применение налоговой льготы по налогу на добавленную стоимость и включение затрат в состав расходов при определении налогооблагаемой прибыли может подтверждаться только документами, определенными законом, причём в соответствии с вышеизложенными нормами закона эти документы исходят от третьих лиц - контрагентов налогоплательщика.

Оценивая доводы заявителя об отсутствии в его действиях признаков недобросовестности, суд приходит к следующим выводам.

Налоговый орган вправе отказать в применении налоговой льготы, если она не подтверждена надлежащими документами, либо выявлена недобросовестность налогоплательщика при совершении операций, в отношении которых заявляется льгота.

Анализ положений ст.ст. 149, 252 НК РФ позволяет сделать вывод о том, что отнесение затрат на расходы и реализация права применение налоговой льготы напрямую зависит от контрагентов налогоплательщика, поскольку ее правовым основанием являются исходящие от них документы.

Довод заявителя о том, что работы выполнены, приняты заказчиками и оплачены, представленные в ходе налоговой проверки и в материалы дела документы (государственные контракты, договоры, технические задания, акты, платёжные поручения) подтверждают несение им затрат по договорам, нельзя признать обоснованным.

Согласно п. 1 ст. 252 НК РФ, расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтверждёнными расходами понимаются затраты, подтверждённые документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Как уже отмечено выше, данные документы от имени руководителя ООО "Софт-Мульти" (ИНН 7743584165) подписывало неустановленное лицо, в связи с чем, в соответствии со ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 г. N 129-ФЗ, данные документы не могут приниматься в качестве подтверждающих расходы заявителя в целях получения налоговой льготы по НДС и уменьшения налоговой обязанности по налогу на прибыль.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда РФ, изложенной в Определении N 138-0 от 28.07.2002 г., в данном случае помимо соблюдения формального выполнения условий налогоплательщик обязан соблюдать принцип добросовестности.

Учитывая, что Налоговый кодекс РФ не устанавливает критериев добросовестности, исходя из общей теории права и конституционных принципов, недобросовестность определяется как такое существование субъективных прав лица, при котором причиняется вред или создаётся угроза причинения вреда иным лицам. В данном случае создаётся угроза нанесения ущерба бюджету РФ путём неправомерного применения льготы по НДС и частичного освобождения от налоговой обязанности по налогу на прибыль. Оформленные неустановленным лицом документы не могут являться достоверными доказательствами права налогоплательщика на включение соответствующих затрат в расходы при определении налогооблагаемой базы по налогу на прибыль и применение налоговой льготы по НДС независимо от признания налогоплательщика добросовестным.

Апелляционный суд также учитывает правовую позицию Высшего Арбитражного Суда РФ, который в Постановлении Пленума от 12 октября 2006 г. N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" указал, что представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Апелляционный суд считает, что налоговый орган доказал недостоверность сведений в документах, исходящих от ООО "Софт-Мульти" (ИНН 7743584165), поскольку они не связаны с осуществлением указанной организацией реальной хозяйственной деятельности.

Судебные расходы, связанных с оплатой госпошлины, распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ, положениями главы 25.3 НК РФ и разъяснениями, данными Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Информационном письме от 13.03.2007г. N 117 "Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации".

Руководствуясь ст. ст. 110, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 04.06.2008 г. по делу N А40-55854/07-4-336 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

С.П. Седов

Судьи

Е.А. Птанская Л.А. Яремчук