Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 сентября 2008 г. N 09АП-11188/2008

г. Москва

22 сентября 2008 г.

Дело N А40-27878/08-87-71

Резолютивная часть постановления объявлена 15 сентября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 сентября 2008 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего - судьи Е.А. Солоповой

судей Т.Т.Марковой, Н.О.Окуловой

при ведении протокола судебного заседания секретарем

судебного заседания М.В.Соколиной

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

Инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по г. Москве

на решение Арбитражного суда города Москвы от 14.07.2008

по делу N А40-27878/08-87-71, принятое судьей В.Н.Семушкиной

по заявлению ЗАО "Северная горная компания"

к Инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по г. Москве

о признании незаконным решения от 08.02.2008 N 2015

при участии:

от заявителя - не явился, извещен

от заинтересованного лица - С.И.Сыроватская

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "Северная горная компания" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по г. Москве (далее - налоговый орган, инспекция, заинтересованное лицо) о признании незаконным решения от 08.02.2008 N 2015 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (с учетом уточненных требований в соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Арбитражный суд города Москвы решением от 14.07.2008 заявленные требования удовлетворил.

Не согласившись с принятым решением, инспекция подала апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование своей позиции налоговый орган указывает на нарушение судом норм материального права.

Отзыв на апелляционную жалобу заявителем не представлен.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие заявителя, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель заинтересованного лица поддержал доводы и требования апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя участвующего в деле лица, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 14.07.2008 не имеется.

Как следует из материалов дела, в период с 12.12.2007 по 28.12.2007 инспекцией проведена выездная налоговая проверка заявителя по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов: налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, налога на имущество, налога на рекламу, налога на землю, транспортного налога, НДФЛ, ЕСН, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.10.2006 по 12.12.2007.

По результатам выездной налоговой проверки инспекцией принято решение от 08.02.2008 N 2015, согласно которому общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 123 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде штрафа в размере 339 512 руб., начислены пени в сумме 30 021 руб.

В ходе выездной проверки налоговый орган установил, что согласно представленным документам, обществом выплачен доход в виде дивидендов акционеру-кипрской компании.

При этом, в нарушение пп. "б" п. 2 ст. 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998, удержание налога на прибыль с доходов иностранных организаций удержан и перечислен в бюджет по ставке 5 процентов. Налоговая база по указанным доходам составила 33 951 216 руб.

Поскольку уставный капитал общества согласно учредительным документам и балансовым данным уставный капитал составляет 100 000 руб., то ставка налога должна составлять 10 процентов. Вклад иностранный компании в капитал общества составляет менее 100 000 дол. США. В связи с вышеизложенным обществом неудержан и неперечислен налог в размере 1 697 561 руб.

Рассмотрев апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены принятого судом решения.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 309 Налогового кодекса Российской Федерации доходы, в частности, дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российских организаций, полученные иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

В соответствии с п. 1 ст. 310 Налогового кодекса Российской Федерации и пп. 2 п. 3 ст. 284 Налогового кодекса Российской Федерации налог с указанного вида доходов взимается по ставке 15 процентов.

Согласно с п. 3 ст. 310 Налогового кодекса Российской Федерации в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 настоящего Кодекса.

В соответствии с п. 1 и 2 ст. 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 (далее - Соглашение) дивиденды, выплачиваемые компанией, которая является резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве. Однако такие дивиденды могут также облагаться налогом в том государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:

a) 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму эквивалентную не менее 100 000 долларов США;

б) 10% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Понятие термина "прямое вложение капитала" в соответствии с Меморандумом, подписанным 10.08.2001 по итогам двусторонних консультаций между компетентными органами России и Кипра о применении некоторых положений вышеуказанного Соглашения, включает покупку акций компании на первичном рынке, приобретение акций непосредственно у компании во время последующих выпусков, а также покупку акций компании на вторичном рынке. При этом в соответствии с указанным Меморандумом минимальным периодом владения такими акциями для применения положений пп. "а" п.2 ст.10 российско-кипрского налогового Соглашения стороны договорились считать весь налогооблагаемый период, в котором доход, из которого выплачиваются дивиденды, был получен (письмо Минфина России от 06.12.2002 N 04-06-05/1/35).

Судом первой инстанции установлено в рассматриваемом случае, что компания "Biscone Limited" (Республика Кипр) приобрела у компании "Levens Trading Limited" (Британские Виргинские острова) по договору купли-продажи ценных бумаг от 12.06.2006 (л.д. 19-23) обыкновенные именные бездокументарные акции заявителя в количестве 100 штук номинальной стоимостью 1 000 руб. Сумма сделки составила 44 450 000 дол. США.

Обществом выплачен доход в виде дивидендов акционеру-кипрской компании и удержан налог на прибыль с доходов иностранных организаций по ставке 5 процентов.

Факт того, что иностранная компания являлась на момент выплаты дивидендов резидентом Республики Кипр, подтверждается представленной заявителем справкой о статусе налогового резидента от 15.06.2006, выданной Министерством финансов Республики Кипр Управлением налога на прибыль (л.д. 27).

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что заявителем и его акционером - компанией "Biscone Limited" выполнены все условия для применения ставки 5 процентов, предусмотренной пп. "а" п. 2 ст. 10 Соглашения, к доходам, выплаченным в качестве дивидендов.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права судом апелляционной инстанции не установлено.

При названных обстоятельствах оспариваемый судебный акт от 14.07.2008 подлежит оставлению без изменения, а апелляционная жалоба Инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по г. Москве - оставлению без удовлетворения.

В соответствии с главой 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации и Информационным письмом Высшего Арбитражного суда Российской Федерации N 117 от 13.03.2007 "Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" заинтересованным лицом производится оплата госпошлины по апелляционной жалобе (п. 2).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 14.07.2008 по делу N А40-27878/08-87-71 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по г. Москве - без удовлетворения.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по г. Москве государственную пошлину в доход федерального бюджета 1 000 руб. по апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Е.А. Солопова

Судьи

Т.Т. Маркова Н.О. Окулова