Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 сентября 2008 г. N 09АП-11831/2008

г. Москва

Дело N А40-20018/08-143-63

"30" сентября 2008 г.

N 09АП-11831/2008-АК

Резолютивная часть постановления объявлена "29" сентября 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме "30" сентября 2008 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Нагаева Р.Г.

судей Солоповой Е.А., Окуловой Н.О.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Сергеевым А.Н.

Рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИФНС России N 9 по г.Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.07.2008 г.

по делу N А40-20018/08-143-63, принятое судьёй Цукановой О.В.

по иску (заявлению) ООО "КиноСтрой Индустрия"

к ИФНС России N 9 по г.Москве

об обязании возвратить излишне взысканную сумму налога в размере 544 792, 79 руб. и обязании исчислить и возвратить сумму процентов в размере 17 754, 79 руб.

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Коломейцевой К.М. по дов. N б/н от 01.04.2008 г.,

от заинтересованного лица - Солдатовой Н.А. по дов. N б/н от 24.12.2007 г.

УСТАНОВИЛ

Решением от 21.07.2008 г. Арбитражный суд г. Москвы заявленные ООО "КиноСтрой Индустрия" требования удовлетворил в полном объеме.

Инспекция ФНС России N 9 по г. Москве не согласилась с решением суда первой инстанции и подала апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных ООО "КиноСтройИндустрия" требований по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. В судебном заседании представитель налогового органа поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель заявителя полагает решение суда обоснованным и правомерным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению. Отзыв на апелляционную жалобу представлен.

Проверив в порядке статьей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого решения, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, Инспекцией ФНС России N 9 по г. Москве 29.08.2007г. вынесено решение N 74168 о взыскании с ООО "КиноСтрой Индустрия" недоимки по налогам за счет денежных средств налогоплательщика на счетах в банках на сумму 1 166 829,89 руб. На основании данного решения Инспекцией 17.09.2007г. выставлены в адрес заявителя инкассовые поручения от 29.08.2007г. N 4394 - по НДС на сумму 863 605 руб. и N 4395 - пени по НДС на сумму 261 374,35 руб. На основании инкассового поручения N 4394 со счета Заявителя была списана недоимка по НДС в размере 580 186,83 руб.

Не согласившись с вышеуказанным решением, Заявителем 28.09.2007г. было подано заявление в Арбитражный суд г. Москвы о признании незаконным решения налогового органа N 74168 от 29.08.2007г. и обязании вернуть списанную на тот момент со счета Заявителя сумму налога в размере 580 186,83 руб. Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда г. Москвы от 22.11.2007г. по делу NА40-50158/07-151-327 (л.д.9-12) было признано незаконным решение ИФНС России N 9 по г. Москве от 29.08.2007г. N 74168 в части требования N 5034 от 30.07.2007г. о взыскании недоимки и пени по НДС на сумму 1 124 980 руб. и суд обязал налоговый орган отозвать инкассовые поручения NN 4394, 4395 от 29.08.2007г. и вернуть Заявителю сумму в размере 580 186,83 руб.

После вынесения указанного решения, 20.12.2007г. с расчетного счета Заявителя по инкассовым поручениям N N 4394, 4395 от 29.08.2007г. Инспекцией списаны оставшиеся суммы налога и пени в размере 544 792,79 руб. В настоящий момент Инспекцией исполнено решение Арбитражного суда г. Москвы от 22.11.2007г. по делу NА40-50158/07-151-327 и Заявителю возвращена сумма в размере 580 186,83 руб., взысканная после вынесения указанного решения сумма в размере 544 792,79 руб. Заявителю не возвращена.

Согласно пунктам 2, 3 статьи 79 Налогового кодекса Российской Федерации решение о возврате суммы излишне взысканного налога принимается налоговым органом в течение 10 дней со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога. Заявление о возврате суммы излишне взысканного налога может быть подано налогоплательщиком в налоговый орган в течение одного месяца со дня, когда налогоплательщику стало известно о факте излишнего взыскания с него налога, или со дня вступления в силу решения суда. Исковое заявление в суд может быть подано в течение трех лет, считая со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о факте излишнего взыскания налога.

В данном случае заявитель 12.02.2008г. обращался в налоговый орган с заявлением о возврате излишне взысканного налога и пени, однако решение о возврате суммы излишне взысканного налога и пени в размере 544 792,79 руб. Инспекцией принято не было. Данный факт налоговым органом не оспаривается.

Таким образом, в связи с вступлением в силу решения Арбитражного суда г. Москвы от 22.11.2007г. по делу N А40-50158/07-151-327, списанная со счета Заявителя по инкассовым поручениям N N 4394, 4395 сумма налога и пени размере 544 792,79 руб., является излишне взысканной и подлежит возврату Заявителю в соответствии с положениями статьи 79 Кодекса.

При этом в случае, если установления факта излишнего взыскания налога, налоговый орган принимает решение о возврате суммы излишне взысканного налога, а также начисленных в порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 79 Кодекса, процентов на эту сумму. Сумма излишне взысканного налога подлежит возврату с начисленными на нее процентами в течение одного месяца со дня получения письменного заявления налогоплательщика о возврате суммы излишне взысканного налога.

Проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата. Процентная ставка принимается равной действовавшей в эти дни ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Правила, установленные упомянутой статьей Кодекса, применяются также в отношении зачета или возврата сумм излишне взысканных авансовых платежей, сборов, пеней, штрафа и распространяются на налоговых агентов и плательщиков сборов (пункт 9 статьи 79 Кодекса).

В данном случае суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что излишне взысканная сумма налога и пени, подлежащая возврату с начисленными на нее процентами, составляет 544 792,79 руб. Данная сумма была списана с расчетного счета Заявителя по инкассовым поручениям 20 декабря 2007 г.

Представленный заявителем расчет процентов за период с 21 декабря 2007 г. по 16 апреля 2008 г. проверен судом первой инстанции и признан правильным. У суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для переоценки указанного вывода суда первой инстанции. Таким образом, сумма процентов, подлежащих начислению и возврату заявителю за указанный период составляет 17 754,79 руб.

Довод налогового органа о том, что проценты на сумму излишне взысканного налога и пени следует исчислять с момента подачи заявления о возврате налога в налоговый орган -12.02.2008г., не основан на положениях статьи 79 Кодекса. Согласно пункту 5 указанной нормы Кодекса проценты на сумму излишне взысканного налога начисляются со дня, следующего за днем взыскания, по день фактического возврата. Таким образом, Заявителем правомерно начислены проценты на сумму излишне взысканного налога с 21.12.2007г. - со дня, следующего за днем взыскания.

Представленные сторонами в ходе судебного заседания суда апелляционной инстанции расчеты сумм взыскиваемых процентов отклоняются по следующим основаниям. Расчет заявителя превышает суммы процентов заявленных к возмещении в суде первой инстанции, а расчет налогового органа основан на необходимости исчислять проценты с даты подачи заявления о возврате налога в налоговый орган -12.02.2008г.

Судом первой инстанции исследованы обстоятельства, имеющие значение по данному делу, дана надлежащая правовая оценка доводам налогового органа и имеющимся в деле доказательствам. У суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы налогового органа.

Госпошлина по апелляционной жалобе подлежит распределению в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с главой 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации и пунктом 2 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.03.2007 года N 117 "Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" заинтересованным лицом производится оплата госпошлины по апелляционной жалобе.

С учетом изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 21.07.2008 г. по делу N А40-20018/08-143-63 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с ИФНС России N 9 по г. Москве государственную пошлину в доход федерального бюджета 1 000 рублей по апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Нагаев Р.Г.

Судьи

Солопова Е.А. Окулова Н.О.