Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 декабря 2008 г. N 09АП-13239/2008

г.Москва

Дело N А40-32723/08-83-321

"01" декабря 2008 г.

N 09АП-13239/2008-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена "24" ноября 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме "01" декабря 2008 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.,

судей Панкратовой Н.И., Сумароковой Т.Я.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лялиной Т.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

1- Ковалева Дмитрия Юрьевича, 2- Компании "Холетекс Акционерное общество" (Wholetex Aktiebolag)

на решение Арбитражного суда г.Москвы от "16" сентября 2008 года,

принятое судьей Маненковым А.Н.

по делу N А40-32723/08-83-321

по иску: 1- Ковалева Дмитрия Юрьевича, 2- Компании "Холетекс Акционерное общество" (Wholetex Aktiebolag), созданной и действующей по законодательству Швеции с регистрационным номером 556657-6913 и датой регистрации 12.03.2004г.,

к ответчикам: 1- Обществу с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль", 2- Межрайонной инспекции Федеральной Налоговой службы N 46 по городу Москве,

с привлечением в качестве Третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: 1- Инспекции Федеральной налоговой службы по Чкаловскому району города Екатеринбурга, 2- Компании "Родлекс Лимитед" (Wrodlex Limited), созданной и действующей по законодательству Кипра с регистрационным номером НЕ 143064 и датой регистрации 14.11.2003г.,

об оспаривании решений общего собрания участников общества и государственной регистрации изменений в учредительные документы общества,

при участии в судебном заседании:

в качестве переводчика:

Бариновой Светланы Владимировны, паспорт РФ 97 01 350151 от 10.10.2001г.;

от Истцов:

-- от Ковалева Дмитрия Юрьевича:

- лично Ковалев Дмитрий Юрьевич, паспорт РФ 46 04 134192 от 23.01.2003г.;

- Сарайкин Юрий Владимирович, паспорт РФ 45 03 479854 от 25.02.2003г., удостоверение адвоката N 5338 от 08.04.2003г. выданное Главным управлением министерства юстиции РФ по городу Москве, по доверенности, удостоверенной 09.10.2008г. за N 1158 нотариусом Балашихинского нотариального округа Московской области Мироненко И.Н.;

- Бобренев Евгений Владимирович, паспорт РФ 45 07 686444 от 18.11.2004г., по доверенности, удостоверенной 29.05.2008г. за N 1153 нотариусом Балашихинского нотариального округа МО Шульгиной Е.П.;

-- от Компании "Холетекс Акционерное общество" (Wholetex Aktiebolag):

- Энгстрем Ларс Гуннар Харальд, паспорт Швеции 52333643, по доверенности от 27.10.2008г.;

- Вольф Мартин Сюзанн, паспорт Швейцарии F 2612194, на основании свидетельства о регистрации общества;

- Хэрнлунд Ян Эрик, паспорт Швеции 52606469, на основании свидетельства о регистрации общества;

- Бобренев Евгений Владимирович, паспорт РФ 45 07 686444 от 18.11.2004г., по доверенности от 24.07.2008г.;

- Гузенко Владимир Яковлевич, паспорт РФ 45 05 170331 от 01.04.2003г., по доверенности, удостоверенной 16.09.2008г. за N 814 нотариусом Балашихинского нотариального округа МО Мироненко И.Н.;

от Ответчиков:

-- от ООО "Торговый Дом С Текстиль":

- единоличный исполнительный орган Осипова Екатерина Юрьевна, паспорт РФ 46 07 993457 от 12.02.2008г., на основании протокола N 47 от 24.07.2007г. общего собрания участников общества;

- Баринова Светлана Владимировна, паспорт РФ 97 01350151 от 10.10.2001г., по доверенности от 11.03.2008г., выданной единоличным исполнительным органом Осиповой Е.Ю.;

- Жокина Людмила Валентиновна, загранпаспорт РФ 51 36 53101 от 12.09.2007г., по доверенности от 11.03.2008г., выданной единоличным исполнительным органом Осиповой Е.Ю.;

- Серов Борис Константинович, паспорт РФ 45 05 630442 от 17.04.2003г., удостоверение адвоката N 7903 от 28.07.2005г. выданное Главным управлением Федеральной регистрационной службы по Москве, по ордеру N 0184 от 27.10.2008г. Московской коллегии адвокатов "Адвокаты и Деловой мир", по доверенности от 15.06.2008г., выданной единоличным исполнительным органом Куликовым О.Г.;

-- от Межрайонной инспекции Федеральной Налоговой службы N 46 по городу Москве:

- Садовников Александр Борисович, паспорт РФ 45 00 728172 от 03.07.2001г., по доверенности N 07-18/53912з от 12.12.2007г.;

от Третьих лиц:

-- от Инспекции Федеральной налоговой службы по Чкаловскому району города Екатеринбурга:

неявка, извещен;

-- от Компании "Родлекс Лимитед":

- Вольф Мартин Сюзанн, паспорт Швейцарии F 2612194, на основании свидетельства о регистрации общества и удостоверения секретаря общества;

- Липатова Анастасия Александровна, паспорт РФ 46 06 326726 от 17.02.2005г., по доверенностям, удостоверенным 16.09.2008г. за N 815, 816, 817 нотариусом Балашихинского нотариального округа Московской области Мироненко И.Н.,

УСТАНОВИЛ:

10.06.2008г. Ковалев Дмитрий Юрьевич, Компания "Холетекс Акционерное общество" (Wholetex Aktiebolag), созданная и действующая по законодательству Швеции с регистрационным номером 556657-6913 и датой регистрации 12.03.2004г., обратились в Арбитражный суд г.Москвы с иском (уточненный иск - Т. 2, л.д. 80-81) к Ответчикам: Обществу с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль", Межрайонной инспекции Федеральной Налоговой службы N 46 по городу Москве, с привлечением Инспекции Федеральной налоговой службы по Чкаловскому району города Екатеринбурга в качестве Третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, об оспаривании решений общего собрания участников общества и государственной регистрации изменений в учредительные документы Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль", а именно: о признании недействительными:

-- оформленных протоколом N 02/08 от 07.04.2008г. решений общего собрания участников Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль";

-- оформленного в виде записи в Едином государственном реестре юридических лиц от 21.05.2008г. за N 2087755374848 решения Межрайонной инспекции Федеральной Налоговой службы N 46 по городу Москве о государственной регистрации изменений в учредительные документы Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль";

-- оформленного в виде записи в Едином государственном реестре юридических лиц от 21.05.2008г. за N 2087755374849 решения Межрайонной инспекции Федеральной Налоговой службы N 46 по городу Москве о государственной регистрации изменений, не связанных в изменением учредительных документов Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль";

-- оформленного в виде записи в Едином государственном реестре юридических лиц от 21.05.2008г. за N 2087755374859 решения Межрайонной инспекции Федеральной Налоговой службы N 46 по городу Москве о внесении сведений об учете Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль" в налоговом органе.

Заявленные требования мотивированы тем, что Ковалев Дмитрий Юрьевич, являющийся обладателем 1% доли участия в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль", и Компания "Холетекс Акционерное общество" (Wholetex Aktiebolag), являющаяся обладателем 49,5% доли участия в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль", - не принимали участия в общем собрании участников Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль", оформленном протоколом N 02/08 от 07.04.2008г., в связи с чем принятые на указанном общем собрании решения, в частности, о принятии в состав участников Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль" Компании "Эдирн Корпорэйшн" (Edirn Corporation), и об увеличении уставного капитала Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль" до 480000000руб. за счет вклада Компании "Эдирн Корпорэйшн" (Edirn Corporation), - нарушают нормы ст. 19 Федерального закона РФ от 08.02.1998г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 25.07.2008г. (Т. 1, л.д. 135) к участию в деле в качестве Третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Компании "Родлекс Лимитед" (Wrodlex Limited), созданная и действующая по законодательству Кипра с регистрационным номером НЕ 143064 и датой регистрации 14.11.2003г.

Решением Арбитражного суда г.Москвы от "16" сентября 2008 года (Т. 2, л.д. 62-63) в удовлетворении иска отказано.

На состоявшееся Решение Истцами поданы апелляционные жалобы (Т. 3, л.д. 73-78), в которых они просят обжалуемое решение отменить с вынесением судебного акта об удовлетворении заявленного иска.

В судебное заседание суда апелляционной инстанции Истцы, Ответчики, Третье лицо Компания "Родлекс Лимитед" явились.

В судебное заседание суда апелляционной инстанции Третье лицо Инспекция Федеральной налоговой службы по Чкаловскому району города Екатеринбурга не явилось, будучи надлежащим образом извещено о времени и месте судебного разбирательства, представило заявление о рассмотрении дела в свое отсутствие (Т. 3, л.д. 104).

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ, признал возможным рассмотреть дело в отсутствии неявившегося Третьего лица.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев дело по имеющимся в деле доказательствам, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения, доводы апелляционной жалобы, полагает обжалуемое решение подлежащим отмене, а дело - подлежащим рассмотрению судом апелляционной инстанции по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Согласно ст. 270 ч. 4 п.п. 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае является принятие судом решения о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

Между тем обжалуемое решение суда первой инстанции принято о правах и обязанностях не привлеченного к участию в деле лица, а именно: Компании "Эдирн Корпорэйшн" (Edirn Corporation), созданной и действующей по законодательству Белиз с регистрационным номером 54, 028 и датой регистрации 02.08.2006г., адресом местонахождения: Страна Белиз, г.Белиз, ул.Баррак, 35, 3-й этаж (Т. 1, л.д. 21).

Как следует из обжалуемого решения общего собрания участников Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль", оформленного протоколом N 02/08 от 07.04.2008г. (Т. 1, л.д. 95-97), участники общества решили в т.ч.:

-- принять в состав участников Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль" Компанию "Эдирн Корпорэйшн" (Edirn Corporation);

-- увеличить уставный капитал Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль" до 480000000руб. за счет вклада нового участника, а именно: Компании "Эдирн Корпорэйшн" (Edirn Corporation).

На основании обжалуемого решения общего собрания участников Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль", оформленного протоколом N 02/08 от 07.04.2008г., была произведена государственная регистрация изменений в учредительные документы Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль" (Т. 1, л.д. 19-37), в силу которых:

-- Компания "Эдирн Корпорэйшн" (Edirn Corporation) стала участником Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль" с суммой вклада 245000000руб., что соответствует 51,04% доли участия в уставном капитале;

-- доля участия Ковалева Дмитрия Юрьевича в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль" уменьшилась с 1% до 0,49%;

-- доля участия Компании "Холетекс Акционерное общество" (Wholetex Aktiebolag) в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль" уменьшилась с 49,5% до 24,23%;

-- доля участия Компании "Родлекс Лимитед" (Wrodlex Limited) в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль" уменьшилась с 49,5% до 24,23%.

Согласно ст. 19 Федерального закона РФ от 08.02.1998г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", общее собрание участников общества может принять решение об увеличении его уставного капитала на основании заявления участника общества (заявлений участников общества) о внесении дополнительного вклада и (или), если это не запрещено уставом общества, заявления третьего лица (заявлений третьих лиц) о принятии его в общество и внесении вклада; такое решение принимается всеми участниками общества единогласно.

Согласно ст. 43 Федерального закона РФ от 08.02.1998г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований данного закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Соответственно, коль скоро суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для признания недействительным обжалуемого решения общего собрания участников Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль", оформленного протоколом N 02/08 от 07.04.2008г., об увеличении уставного капитала Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль" за счет дополнительного вклада третьего лица, принимаемого в общество, а именно: за счет вклада Компании "Эдирн Корпорэйшн" (Edirn Corporation), - то тем самым суд первой инстанции пришел к выводу о законном основании приобретения Компанией "Эдирн Корпорэйшн" (Edirn Corporation) 51,04% доли участия в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль", т.е. принял решение о правах Компании "Эдирн Корпорэйшн", не привлеченной к участию в деле.

При таких обстоятельствах обжалуемый судебный акт первой инстанции подлежит отмене, а дело - рассмотрению судом апелляционной инстанции по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 176, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г.Москвы от "16" сентября 2008 года по делу N А40-32723/08-83-321 отменить.

Назначить рассмотрение дела N А40-32723/08-83-321 Девятым арбитражным апелляционным судом по правилам суда первой инстанции в судебном заседании "31" марта 2009 года в 10час. 00 мин. в помещении суда по адресу: г.Москва, проезд Соломенной Сторожки, д.12, зал N1.

Привлечь к участию в деле в качестве Третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Компанию "Эдирн Корпорэйшн" (Edirn Corporation), созданную и действующую по законодательству Белиз с регистрационным номером 54, 028 и датой регистрации 02.08.2006г., адресом местонахождения: Страна Белиз, г.Белиз, ул.Баррак, 35, 3-й этаж.

Обязать Истцов направить Компании "Эдирн Корпорэйшн" (Edirn Corporation) копию искового заявления и приложенных к нему документов, и заблаговременно представить суду доказательства направления соответствующих документов.

Предложить Ответчику Обществу с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль" представить дополнительные доказательства выдачи Ковалевым Дмитрием Юрьевичем и Компанией "Холетекс Акционерное общество" (Wholetex Aktiebolag) доверенностей, уполномочивающих граждан Зигмунда Хаара и Владислава Желязного представлять их интересы на общем собрании участников Общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом С Текстиль" от 07.04.2008г.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Е.Е.Кузнецова

Судьи

Н.И.Панкратова Т.Я.Сумарокова