Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 8 декабря 2008 г. N 09АП-15060/2008

город Москва

Дело N А40-43010/08-81-416

08 декабря 2008 г.

N 09АП-15060/2008-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 02.12.2008.

Постановление изготовлено в полном объеме 08.12.2008

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Левиной Т.Ю.,

судей Сумароковой Т.Я., Савенкова О.В.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Продоптторг"

на решение Арбитражного суда города Москвы

от 16.09.2008 по делу N А40-43010/08-81-416,

принятое судьей Демьяновой О.И.

по иску ООО "Дейрос"

к ООО "Продоптторг"

о взыскании 246 661 руб. 01 коп.

при участии в судебном заседании:

от сторон, представители не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

ООО "Дейрос" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "Продоптторг" о взыскании 246.661,01 руб., из них 236.250 руб. основного долга и 10.411,01 руб. неустойки.

Исковые требования предъявлены со ссылкой на статьи 11, 12, 309, 458, 486, 488, 516, 395 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивированы ненадлежащим исполнением обязательств по договору поставки.

Решением суда от 16.09.2008 исковые требования удовлетворены.

На указанное решение ООО "Продоптторг" подана апелляционная жалоба, в которой заявитель просит решение суда отменить в части взыскания задолженности, принять новый судебный акт.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на нарушение норм процессуального права. Заявитель указал, что основная задолженность в размере 236.250 руб. оплачена в полном объеме до проведения предварительного судебного заседания. Кроме того, указал, что дело было рассмотрено в отсутствие ответчика, не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Стороны, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, от истца поступило заявление об отложении судебного заседания, в связи с невозможностью направить представителя для участия в деле, которое отклонено протокольным определением.

Дело рассмотрено в порядке п.5 ст.156, ст.266 АПК РФ в отсутствие указанных лиц.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст.ст.268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, считает, что обжалуемое решение подлежит отмене по безусловному основанию, исходя из следующего.

Определением от 29.07.2008 по настоящему делу к производству Арбитражного суда города Москвы было принято исковое заявление ООО "Дейрос", на 09.09.2008 на 14 часов 45 минут назначено собеседование со сторонами и проведение предварительного судебного заседания.

ООО "Продоптторг", извещенный надлежащим образом о проведении собеседования и предварительного судебного заседания, в суд первой инстанции представителя не направил.

Согласно части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если в предварительном судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, и они не возражают против продолжения рассмотрения дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции, суд завершает предварительное заседание и открывает судебное заседание в первой инстанции.

Из пункта 27 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 65 "О подготовке дела к судебному разбирательству" следует, что судья вправе завершить предварительное судебное заседание и начать рассмотрение дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции в случае, если лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте проведения предварительного судебного заседания и не явившиеся в него, также извещены о судебном разбирательстве дела по существу.

Как видно из материалов дела, определением от 09.09.2008 завершено предварительное судебное заседание и открыто судебное заседание в первой инстанции. Из текста протокола предварительного судебного заседания от 09.09.2008 и определения от 09.09.2008 усматривается, что представитель ООО "Продоптторг" в предварительном судебном заседании не участвовал, не извещался о времени и месте проведения судебного разбирательства дела по существу.

Согласно части 1 статьи 123 АПК РФ лица, участвующие в деле, считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, арбитражный суд располагает сведениями о получении адресатом направленной ему копии судебного акта.

Вместе с тем в материалах дела отсутствуют доказательства извещения ответчика о проведении 09.09.2008 судебного разбирательства дела по существу.

В соответствии с пунктом 2 части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае является рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

В силу части 5 статьи 270 АПК РФ при отмене решения по основаниям, предусмотренным в части 4 названной статьи, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным кодексом для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

В соответствии со статьями 266-271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 16.09.2008 по делу N А40-43010/08-81-416 отменить.

Назначить рассмотрение дела по правилам суда первой инстанции на 16.12.2008 в 14-45, зал.N 4.

Председательствующий

Т.Ю. Левина

Судьи

Т.Я. Сумарокова О.В. Савенков