Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 января 2009 г. N 09АП-5301/2008

город Москва

Дело N А40-214/08-41-4

29 января 2009 г.

N 09АП-5301/2008 -ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 22.01.2009.

Постановление изготовлено в полном объеме 29.01.2009

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Лящевского И.С.,

Судей Панкратовой Н.И., Кузнецовой Е.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лялиной Т.А.,

рассмотрев апелляционные жалобы

Департамента земельных ресурсов города Москвы, Префектуры ЮАО города Москвы,

Комитета государственного строительного надзора города Москвы

на решение Арбитражного суда города Москвы от 20.03.2008 по делу N А40-214/08-41-4,

принятое судьей Нечаевым С.В., по иску Комитета государственного строительного надзора города Москвы, Префектуры ЮАО города Москвы к ЗАО "Центр-Т"

о сносе самовольной постройки третьи лица: Департамент земельных ресурсов города Москвы (ДЗРМ), Департамент имущества города Москвы (ДИГМ)

при участии:

от Мосгосстройнадзора не явился, извещен

от Префектуры ЮАО Юсуфова О.В. по дов. от 06.11.2008

от ЗАО "Центр-Т" Марковцев А.А. по дов. от 06.03.2008

Максимов Д.А. дов от 06.03.2008

от ДЗР Карпова В.С. по дов. от 24.12.2008

Азизбекян И.А. дов. от 24.12.2008

от ДИГМ Левашов В.Э. по дов. от 18.12.2008

УСТАНОВИЛ:

Арбитражным судом города Москвы рассмотрен иск Комитета государственного строительного надзора города Москвы (Мосгосстройнадзора) и Префектуры ЮАО города Москвы об обязании ЗАО "Центр-Т" снести самовольно возведенные двухэтажные нежилые строения общей площадью 2.440 кв.м (строение 1 общей площадью 1.100 кв.м, строение 2 общей площадью 1.340 кв.м), находящихся на земельном участке по адресу: Москва, Гамсоновский переулок, вл.2/9, в соответствии с актом обмера земельного участка от 17.09.2007 N 9050939/г, и предоставлении Префектуре ЮАО города Москвы права сноса указанных строений с последующей компенсацией расходов за счет средств ЗАО "Центр-Т".

Решением суда от 20.03.2008 в иске отказано.

На указанное решение Департаментом земельных ресурсов города Москвы, Префектурой ЮАО города Москвы, Мосгосстройнадзором поданы апелляционные жалобы, в которых заявители просят решение суда отменить, принять новый судебный акт, удовлетворить исковые требования в полном объеме.

В судебном заседании апелляционного суда представители ДЗРМ и Префектуры ЮАО доводы апелляционных жалоб поддержали.

Представитель ответчика против доводов жалоб возражал, по основаниям, изложенным в письменных пояснениях, просил решение оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Мосгосстройнадзор, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, явку представителя в судебное заседание не обеспечил, дело рассмотрено в порядке п.5 ст.156, ст.266 АПК РФ в отсутствие указанного лица.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст.ст.268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, считает решение суда подлежащим отмене, исходя из следующего.

В соответствии со ст.222 Гражданского кодекса РФ самовольной постройкой является жилой дом, другое строение, сооружение или иное недвижимое имущество, созданное на земельном участке, не отведенном для этих целей в порядке, установленном законом и иными правовыми актами, либо созданное без получения на это необходимых разрешений или с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил. Лицо, осуществившее самовольную постройку, не приобретает на нее право собственности. Оно не вправе распоряжаться постройкой - продавать, дарить, сдавать в аренду, совершать другие сделки.

Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 03.07.2007 N 595-О-П разъяснил, что самовольное строительство представляет собой правонарушение, которое состоит в нарушении норм земельного законодательства, регулирующего предоставление земельного участка под строительство, либо градостроительных норм, регулирующих проектирование и строительство. Вводя правовое регулирование самовольной постройки, законодатель закрепил в пункте 1 статьи 222 Гражданского кодекса РФ три признака самовольной постройки, а именно: постройка должна быть возведена либо на земельном участке, не отведенном для этих целей в установленном законом порядке, либо без получения необходимых разрешений, либо с существенным нарушением градостроительных и строительных норм и правил (причем для определения ее таковой достаточно наличия хотя бы одного из этих признаков), и установил в пункте 2 той же статьи последствия, т.е. санкцию за данное правонарушение в виде отказа признания права собственности за застройщиком и сноса самовольной постройки осуществившим ее лицом либо за его счет. Осуществление самовольной постройки является виновным действием, доказательством совершения которого служит установление хотя бы одного из трех условий, перечисленных в пункте 1 статьи 222 Гражданского кодекса РФ.

В соответствии со статьей 54 Градостроительного кодекса РФ, Постановлением Правительства РФ от 01.02.2006 N 54 "О государственном строительном надзоре в Российской Федерации" государственный строительный надзор осуществляется федеральными органами исполнительной власти и органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными на осуществление государственного строительного надзора.

В соответствии с п.14 Положения об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 01.02.2006 N 54, при выявлении в результате проведенной проверки нарушений должностным лицом органа государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи предписания об устранении таких нарушений.

Согласно Акту Государственной инспекции города Москвы по контролю за использованием объектов недвижимости от 17.09.2007 N 9050939/г (л.д.15-19 том 1) на месте ранее расположенных одноэтажных зданий во вл.2/9 по Гамсоновскому переулку возведены два двухэтажных строения: одно общей площадью около 1100 кв.м (условно названо строением 1) и второе общей площадью около 1340 кв.м (условно названо строением 2).

На фототаблице, приложенной к Акту от 17.09.2007 N 9050939/г, зафиксированы вышеуказанные два двухэтажных строения во вл.2/9 по Гамсоновскому переулку (л.д.23-28 том 1).

Мосгостройнадзором в адрес ответчика направлено предписание от 18.09.2007 о сносе выявленных самовольных построек вл.2/9 по Гамсоновскому переулку, которое ответчиком не было выполнено.

Согласно справки Южного ТБТИ (л.д.86 том 1) в результате обследования, проведеннного 07.11.2007, был установлен факт сноса строений 6,7,8 во вл.2 по Гамсоновскому переулку.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2008 N 09АП-18183/2007-АК по делу N А40-37953/07-153-270 по заявлению ЗАО "Центр-Т" к Департаменту земельных ресурсов города Москвы (л.д.17-19 том 2) установлено, что из содержания справки МосгорБТИ от 06.02.2008 N 63 следует, что в результате проведенного 07.11.2007 обследования земельного участка по Гамсоновскому пер. установлен факт сноса строений по адресам: Гамсоновский пер.,2, строения 6, 7, 8.

Доказательства того, что спорные постройки возведены на земельном участке, отведенном для этих целей в установленном законом порядке, с получением необходимых разрешений, без существенных нарушений градостроительных и строительных норм и правил, ответчиком не представлены.

Заявления о фальсификации документов Госинспекции по недвижимости и Мосгосстройнадзора (включая документы фотофиксации самовольно созданных объектов), документов БТИ от ответчика в суд первой инстанции не поступали.

Возражения ответчика против доводов иска сводятся к тому, что два спорных здания в действительности являются тремя зданиями, которые имеют нумерацию стр.6, 7, 8 по Гамсоновскому пер., д.2/9 по техническому учету Ростехинвентаризации (л.д.118 том 1), эти три здания - стр.6, 7, 8 были им приобретены в собственность по договорам купли-продажи (л.д.101-103 том 1).

По утверждению ответчика первое здание площадью около 1100 кв.м (условно названное в Акте N 9050939/г строением 1) по сути - рядом расположенные строения 6 и 8; а второе здание площадью около 1340 кв.м (условно названо строением 2) по сути - строение 7 по техническому учету Ростехинвентаризации.

ДИГМ до принятия судом первой инстанции решения было заявлено ходатайство о назначении судебной экспертизы (л.д.13-15 том 2) для получения ответа на вопросы:

- имеются ли на земельном участке с адресными ориентирами: город Москва, Гамсоновский пер., вл.2/9, кадастровый номер 77:05:01013:014, общей площадью 20.970 кв.м здания, обозначенные в представленной ЗАО "Центр-Т" технической документации ФГУП "Ростехинвентаризация" как одноэтажные здания, расположенные по адресу: город Москва, Гамсоновский пер., д.2/9, стр.6 (общая площадь 357 кв.м 1913 года постройки), стр.7 (общая площадь 1103,2 кв.м 1913 года постройки), стр.8 (общая площадь 432,5 кв.м 1985 года постройки) ?

- имеются ли на земельном участке с адресными ориентирами: город Москва, Гамсоновский пер., вл.2/9, кадастровый номер 77:05:01013:014, общей площадью 20.970 кв.м, два двухэтажных нежилых строения: площадью застройки 550 кв.м общей площадью 1100 кв.м и площадью застройки 670 кв.м общей площадью 1340 кв.м ? Если имеются, какова дата постройки указанных строений, с учетом износа строений, примененных при строительстве указанных строений материалов и строительных технологий.

В удовлетворении указанного ходатайства определением от 13.03.2008 суда первой инстанции было отказано, объем доказательств суд посчитал достаточным.

Отказывая в иске, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что истцами не доказан факт возведения ответчиком самовольных построек.

В апелляционных жалобах Департамент земельных ресурсов города Москвы, Префектура ЮАО города Москвы, Мосгосстройнадзор ссылаются на то, что согласно документам БТИ во вл.2/9 по Гамсоновскому переулку (вл.2 по Гамсоновскому переулку) были расположены одноэтажные здания Карандашной фабрики им.Л.Б.Красина:

- стр.6 общей площадью 177 кв.м 1913 года постройки,

- стр.7 общей площадью 498, 4 кв.м 1913 года постройки,

- стр.8 общей площадью 231, 2 кв.м 1985 года постройки,

на месте которых самовольно построены два двухэтажных нежилых строения:

- общей площадью около 1100 кв.м (условно названо как строение 1)

- общей площадью около 1340 кв.м (условно названо как строение 2).

ДИГМ в апелляционном суде заявлено письменное ходатайство о назначении судебной строительно-технической экспертизы, поддержанное Мосгосстройнадзором.

Мосгостройнадзором представлены в дело материалы административных производств по самовольному строительству стр.6,7,8 во вл.2/9 по Гамсоновскому пер. (л.д.68-79 том 2) с фотоматериалами объектов самовольного строительства.

По правилам ст.268 АПК РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело. При рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств. Суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении указанных ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции.

Определением от 02.07.2008 апелляционный суд удовлетворил ходатайство ДИГМ, назначил по делу судебную строительно-техническую экспертизу, производство которой поручил эксперту ОАО "Конструкторско-технологическое бюро бетона и железобетона" (109428, город Москва, 2-я Институтская ул., д.6).

2. На разрешение эксперта были поставлены следующие вопросы:

- имеются ли на земельном участке с адресными ориентирами: город Москва, Гамсоновский пер., вл.2/9, кадастровый номер 77:05:01013:014, общей площадью 20.970 кв.м здания, обозначенные в представленной представителем ЗАО "Центр-Т" технической документации ФГУП "Ростехинвентаризация" как одноэтажные здания, расположенные по адресу: город Москва, Гамсоновский пер., д.2/9, стр.6 (общая площадь 357 кв.м 1913 года постройки), стр.7 (общая площадь 1103,2 кв.м 1913 года постройки), стр.8 (общая площадь 432,5 кв. м 1985 года постройки) ?

- имеются ли на земельном участке с адресными ориентирами: город Москва, Гамсоновский пер., вл.2/9, кадастровый номер 77:05:01013:014, общей площадью 20.970 кв.м, два двухэтажных нежилых строения общей площадью 2440 кв.м (строение 1 общей площадью 1100 кв.м, площадь застройки 550 кв.м и строение 2 общей площадью 1340 кв.м, площадь застройки - 670 кв.м)?

- при установлении на указанном земельном участке двух двухэтажных нежилых строений: общей площадью 2440 кв.м (строение 1 общей площадью 1100 кв.м, площадь застройки 550 кв.м и строение 2 общей площадью 1340 кв.м, площадь застройки - 670 кв.м), определить дату постройки указанных строений, с учетом износа строений, примененных при строительстве указанных строений (в том числе, фундаментов, наружных стен, перекрытий) материалов и строительных технологий.

Определением от 02.10.2008 апелляционный суд обязал:

- Департамент земельных ресурсов города Москвы представить заверенные: копии договоров аренды N М-05-016996, N М-05-506709 с ситуационными планами земельных участков; копии графических документов за период с 1991 по 2001 годы (планы землепользования 1:2000 /кальки/, эскизы N 1, ситуационные планы, планы земельного участка БТИ 1:500 по вл.2 (или 2/9) по Гамсоновскому переулку.

- Управление Федеральной регистрационной службы по Москве представить полные заверенные копии регистрационных дел, включая копии свидетельств о государственной регистрации права, в отношении: здания площадью 357 кв.м, условный номер объекта 99953, по адресу: Москва, пер.Гамсоновский, д.2, стр.6, согласно выписки из ЕГРП от 11.03.2008 N 19/094/2008-706 правообладатель-собственник ЗАО "Центр-Т"; здания площадью 1103,2 кв.м, условный номер объекта 99954, по адресу: Москва, пер.Гамсоновский, д.2, стр.7, согласно выписки из ЕГРП от 11.03.2008 N 19/094/2008-707 правообладатель -собственник ЗАО "Центр-Т".

- ГУП города Москвы "Московское городское Бюро технической инвентаризации" произвести обмер общей площади зданий - строений 6, 7, 8 во вл.2 по Гамсоновскому пер., площадей их застройки, а также представить заверенные планы земельных участков в масштабе 1:500 (на 1986, 1999, 2005гг. по материалам инвентаризаций, а также на октябрь 2008 года) с указанием на них строений 6, 7, 8 во вл.2 (или 2/9) по Гамсоновскому пер.; сводные технические паспорта (паспорт) домовладения 2/9 по Гамсоновскому переулку (на 1986, 1999, 2005гг.).

- Мосгосстройнадзор представить сведения о наличии разрешительной документации на строительство, реконструкцию, капитальный ремонт зданий ЗАО "Центр-Т" во вл.2 по Гамсоновскому переулку; заверенные копии материалов проверок, административных производств по самовольному строительству ЗАО "Центр-Т" зданий во вл.2 по Гамсоновскому переулку (включая акты, планы, фототаблицы и пр.).

- ФГУП Ростехинвентаризация представить полные заверенные копии технических паспортов (обследование проведено 19.11.2007) на здание, расположенное по адресу: Москва, Гамсоновский переулок, д.2, стр.6, общая площадь здания 357,0 кв.м.; здание, расположенное по адресу: Москва, Гамсоновский переулок, д.2, стр.7, общая площадь здания 1103,2 кв.м.; здание, расположенное по адресу: Москва, Гамсоновский переулок, д.2, стр.8, общая площадь здания 432,5 кв.м.

- ЗАО "Центр-Т" представить заверенные копии всех имеющихся свидетельств о государственной регистрации права, а также правоустанавливающих документов (договоров купли-продажи и т.п.), документов МосгорБТИ, Ростехинвентаризации в отношении: здания по адресу: Москва, пер.Гамсоновский, д.2, стр.6; здания по адресу: Москва, пер.Гамсоновский, д.2, стр.7; здания по адресу: Москва, пер.Гамсоновский, д.2, стр.8 на момент первичного приобретения права собственности на указанные здания.

- Госинспекцию по недвижимости и Департамент земельных ресурсов города Москвы представить цветной ситуационный план земельного участка во вл.2 по Гамсоновскому пер. с нанесением в разном цвете границ ранее существовавших и вновь созданных зданий ЗАО "Центр-Т" (при наличии таковых).

Определением от 02.10.2008 апелляционный суд обязал ЗАО "Центр-Т" до 28.10.2008 обеспечить доступ сотрудников МосгорБТИ на территорию для обмера площадей строений 6, 7, 8 во вл.2 по Гамсоновскому пер.

Как следует из писем МосгорБТИ от 25.11.2008, от 19.12.2008, Акта от 21.11.2008 (л.д.67, 147, 148 том 5) ЗАО "Центр-Т" воспрепятствовало исполнению определения апелляционного суда, не допустило к спорным зданиям работников ТБТИ, о чем был составлен акт.

Определением от 28.11.2008 апелляционный суд:

- истребовал от ФГУП "Ростехинвентаризация" план земельного участка, на котором расположены следующие объекты:

здание, расположенное по адресу: г. Москва, Гамсоновский переулок, д.2, стр.6 (инвентарный номер 45:296:002:000015890:0008), общая площадь здания 357,0 кв.м.;

здание, расположенное по адресу: г. Москва, Гамсоновский переулок, д.2, стр.7 (инвентарный номер 45:296:002:000015890:0007), общая площадь здания 1103,2 кв.м.;

здание, расположенное по адресу: г. Москва, Гамсоновский переулок, д.2, стр.8 (инвентарный номер 45:296:002:000015890:0009), общая площадь здания 432,5 кв.м.

с указанием на плане нумерации всех строений;

- обязал ФГУП "Ростехинвентаризация" представить письменное пояснение по вопросу произведенной им в 2007 году нумерации строений 6, 7, 8 в домовладении 2 по Гамсоновскому переулку с учетом ранее существующей нумерации строений 6, 7, 8 в технической документации БТИ (по документации БТИ граничат друг с другом строения 6 и 7; по документации Ростехинвентаризации граничат друг с другом строения 6 и 8);

- истребовал от Управления ФРС по Москве полные заверенные копии регистрационных дел по регистрации 05.10.2007 права собственности в отношении:

здания площадью 357 кв.м по адресу: Москва, пер.Гамсоновский, д.2, стр.6, свидетельство УФРС от 05.10.2007 на бланке 77АЖ103759, запись регистрации N 77-77-12/023/2007-846 от 05.10.2007;

здания площадью 1103,2 кв.м по адресу: Москва, пер.Гамсоновский, д.2, стр.7, свидетельство УФРС от 05.10.2007 на бланке 77АЖ103762, запись регистрации N 77-77-12/023/2007-842 от 05.10.2007;

здания площадью 432,5 кв.м по адресу: Москва, пер.Гамсоновский, д.2, стр.8, свидетельство УФРС от 05.10.2007 на бланке 77АЖ103761, запись регистрации N 77-77-12/023/2007-844 от 05.10.2007;

- истребовал от Южного ТБТИ заверенные копии письменного обращения в 2007 году пользователя на предмет сноса стр.6,7,8 в домовладении 2 по Гамсоновскому пер., учтенного в Южном ТБТИ на 07.11.2007;

- обязал МосгорБТИ в лице Южного ТБТИ представить письменное пояснение по вопросу произведенной Ростехинвентаризацией в 2007 году нумерации (перенумерации) строений 6, 7, 8 в домовладении 2 по Гамсоновскому переулку с учетом ранее существующей нумерации строений 6, 7, 8 в технической документации БТИ (по документации БТИ граничат друг с другом строения 6 и 7; по документации Ростехинвентаризации граничат друг с другом строения 6 и 8).

Оценив имеющиеся в материалах дела и дополнительно представленные доказательства, апелляционный суд установил следующее.

Спорные строения расположены в границах земельного участка, оформленного договором аренды от 27.04.2001 N М-05-016996 (регистрация в ЕГРП 09.07.2001), согласно которому земельный участок площадью 20.970 кв.м был предоставлен ОАО "Карандашная фабрика им.Л.Б.Красина" на 10 лет для эксплуатации зданий и строений фабрики (л.д.119-134 том 3). Расположение спорных строений в границах договора аренды N М-05-016996 определяется при сопоставлении плана (л.д.15 оборот том 1) с планом (л.д.130 том 5).

Мосгосстройнадзором дополнительно представлены в дело материалы административных производств (на июль 2007 года) по самовольному строительству стр.6,7,8 во вл.2/9 по Гамсоновскому пер. (л.д.1-9 том 4).

В Актах проверки объекта капитального строительства от 17.07.2007 (л.д.5, 9 том 4) зафиксированы обстоятельства строительства спорных объектов стр.6,7,8 без разрешений на строительство, без проектной документации.

Из писем МосгорБТИ от 27.10.2008, от 19.12.2008 (л.д.66 том 5), справок о сносе от 21.10.2008 (л.д.17-20 том 4) усматривается, что:

- одноэтажное нежилое строение 1913 года постройки общей площадью 177,0 м2, расположенное по адресу: Гамсоновкий переулок, 2, стр.6 (альтернативный адрес - Гамсоновкий переулок, 2/9, стр.6), по данным Южного ТБТИ снесено по состоянию на 07.11.2007;

- одноэтажное нежилое строение 1913 года постройки общей площадью 498,4 м2, расположенное по адресу: Гамсоновкий переулок, 2, стр.7 (альтернативный адрес - Гамсоновкий переулок, 2/9, стр.7), по данным Южного ТБТИ снесено по состоянию на 07.11.2007;

- одноэтажное нежилое строение 1985 года постройки общей площадью 231,2 м2, расположенное по адресу: Гамсоновкий переулок, 2, стр.8 (альтернативный адрес - Гамсоновкий переулок, 2/9, стр.8), по данным Южного ТБТИ снесено по состоянию на 07.11.2007.

Согласно планам участка, выполненным ТБТИ на 18.03.2004 (л.д.138 том 3, л.д.22 том 4), строения N N 6,7,8 являются одноэтажными КН (капитальное нежилое), причем строения 6 и 7 расположены рядом, строения 6 и 8 не граничат друг с другом, между ними строение 7.

В дело (л.д.21 том 4) ТБТИ представлен план земельного участка, на котором в красных перечеркнутых линиях указаны снесенные строения 6,7,8; в зеленых границах указаны два самовольных двухэтажных строения, заявленные к сносу.

Согласно техпаспортам МосгорБТИ на 20.03.1986, 18.02.1986 (л.д.23 оборот том 4, л.д.4-6, 20-23 том 2) строения 6,7,8 Карандашной фабрики им.Л.Б.Красина числятся как одноэтажные.

Из поэтажных планов и экспликаций строений 6,7 (л.д.124-131 том 1) усматривается, что по состоянию на 22.03.2005 (последнее обследование БТИ) строения 6 и 7 являлись одноэтажными.

Из техпаспорта БТИ (на 11.03.1986 с изменениями на 22.03.2005) усматривается, что общая площадь одноэтажного стр.6 составляет 177 кв.м, износ кирпичного ленточного фундамента 55%, износ кирпичных стен 60%, износ перекрытий (металлические балки) 60%, перекрытий междуэтажных не имеется (л.д.104-110 том 2).

Из техпаспорта БТИ (на 25.02.1986 с изменениями на 22.03.2005) усматривается, что общая площадь одноэтажного стр.7 составляет 498,4 кв.м, износ бутового ленточного фундамента 50%, износ кирпичных стен 55%, износ перекрытий (металлические балки) 60%, перекрытий междуэтажных не имеется (л.д.114-120 том 2).

Из техпаспорта БТИ (с изменениями на 22.03.2005) усматривается, что общая площадь одноэтажного стр.8 (год постройки 1985) составляет 231,2 кв.м, износ фундамента 10%, износ стен 15%, износ перекрытий 15%, перекрытий междуэтажных не имеется (л.д.125-131 том 2).

Заявления о фальсификации документов Мосгосстройнадзора, ДЗРМ, МосгорБТИ, Госинспекции по недвижимости (включая графические документы и документы фотофиксации) от ответчика в апелляционный суд не поступали.

Из письма ФГУП "Ростехинвентаризация" от 12.03.2008 (л.д.118 том 1) следует, что обследование и выдача техпаспортов на спорные строения были произведены 19.11.2007.

Согласно представленным ФГУП "Ростехинвентаризация" техпаспортам (л.д.126-149 том 4) по адресу Гамсоновский переулок, д.2:

- стр.6 имеет 2 этажа (первый+чердак), высоту 6,6 м, общую площадь 357,0 кв.м, монолитный ж/б фундамент с износом 20%, междуэтажные монолитные ж/б перекрытия с износом 20%, стены с износом 20% (л.д.138-149 том 4);

- стр.7 имеет 2 этажа (первый+чердак), высоту 7,94 м, общую площадь 1103,2 кв.м, монолитный ж/б фундамент с износом 20%, междуэтажные монолитные ж/б перекрытия с износом 20%, стены с износом 20% (л.д.1-13 том 5);

- стр.8 имеет 2 этажа (первый+антресоль), высоту 7,6 м, общую площадь 432,5 кв.м, монолитный ж/б фундамент с износом 20%, междуэтажные монолитные ж/б перекрытия с износом 20%, ж/б стены с износом 20% (л.д.126-149 том 4);

Во всех техпаспортах ФГУП "Ростехинвентаризация" стоят штампы о том, что разрешение на переоборудование (переустройство) помещений не предъявлено.

Ответчик в заседании апелляционного суда не пояснил, каким образом в строении 6 кирпичный ленточный фундамент с износом 55% (на 2005 год) превратился в монолитный ж/б фундамент с износом 20% (на 2007 год), перекрытия (металлические балки) с износом 60% (на 2005 год) превратились в монолитные ж/б перекрытия с износом 20% (на 2007 год), как появились междуэтажные монолитные ж/б перекрытия, которых не было в 2005 году, как появился второй этаж (чердак) площадью 184, 6 кв.м, превышающей площадь первого этажа 172,4 кв.м.

Ответчик также не пояснил, каким образом в строении 7 бутовый ленточный фундамент с износом 50% (на 2005 год) превратился в монолитный ж/б фундамент с износом 20% (на 2007 год), перекрытия (металлические балки) с износом 60% (на 2005 год) превратились в монолитные ж/б перекрытия с износом 20% (на 2007 год), как появились междуэтажные монолитные ж/б перекрытия, которых не было в 2005 году, как появился второй этаж (чердак) площадью 552,8 кв.м, превышающей площадь первого этажа 550,4 кв.м.

Ответчик также не пояснил, каким образом в строении 8 общая площадь 231,2 кв.м увеличилась до 432,5 кв.м, как появились междуэтажные монолитные ж/б перекрытия, которых не было в 1985 году, как появился второй этаж (антресоль) площадью 208,9 кв.м, которого не было в 2005 году.

При сопоставлении плана из Акта Госинспекции по недвижимости от 17.09.2007 N 9050939/г (л.д.15 том 1), плана земельного участка БТИ (л.д.138 том 3, л.д.22 том 4), плана земельного участка ФГУП "Ростехинвентаризация" (л.д.131 том 5) усматривается, что заявленные к сносу:

первое здание площадью около 1100 кв.м (условно названное в Акте N 9050939/г строением 1) по техническому учету Ростехинвентаризации - рядом расположенные строения 6 и 8;

второе здание площадью около 1340 кв.м (условно названо строением 2) по техническому учету Ростехинвентаризации - строение 7.

Из представленного ФГУП "Ростехинвентаризация" плана земельного участка (л.д.68, 131 том 5) усматривается, что стр.6 "отошло" от стр.7 и "заняло место" рядом со стр.8.

Вышеуказанное расположение и нумерация строения 6 противоречит нумерации и расположению строений 6,7,8, указанному в планах участка, выполненных ТБТИ на 18.03.2004 (л.д.138 том 3, л.д.22 том 4), техпаспортам БТИ на 11.03.1986 (с изменениями на 22.03.2005), на 20.03.1986, 18.02.1986 (л.д.23 оборот том 4, л.д.4-6, 20-23 том 2).

Согласно представленной в материалы дела документации ББТИ за период с 1986 по 2005 годы строения 6 и 7 расположены рядом, строения 6 и 8 не граничат друг с другом, между ними строение 7.

Определением от 28.11.2008 апелляционный суд обязал ФГУП "Ростехинвентаризация" представить письменное пояснение по вопросу произведенной им в 2007 году такой перенумерации строений 6, 7, 8 в домовладении 2 по Гамсоновскому переулку с учетом ранее существующей нумерации строений 6, 7, 8 в технической документации БТИ.

В письме от 22.12.2008 (л.д.130 том 5) ФГУП "Ростехинвентаризация" пояснил суду, что нумерацию строений производил на основании переданного ему плана земельного участка, при этом не указал ни организацию, оформившую такой план, ни дату изготовления плана, ни оснований перенумерации строений и перемещения на плане строения 6.

Из технической документации ФГУП "Ростехинвентаризация" также не усматривается наличие оснований для преобразования одноэтажных зданий Карандашной фабрики им.Л.Б.Красина:

- стр.6 общей площадью 177 кв.м 1913 года постройки,

- стр.7 общей площадью 498, 4 кв.м 1913 года постройки,

- стр.8 общей площадью 231, 2 кв.м 1985 года постройки,

в двухэтажные здания ответчика:

- стр.6 общей площадью 357,0 кв.м и высотой 6,6 м,

- стр.7 общей площадью 1103,2 кв.м и высотой 7,94 м,

- стр.8 общей площадью 432,5 кв.м и высотой 7,6 м.

Согласно ст.71 АПК РФ каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами. Никакие доказательства не имеют для арбитражного суда заранее установленной силы.

Оценив технический отчет от 07.08.2008 эксперта Беляева А.В. из ОАО "Конструкторско-технологическое бюро бетона и железобетона", выполненный при проведении судебной строительно-технической экспертизы (л.д.63-86 том 3), апелляционный суд установил следующее.

По строению 7 эксперт выявил, что оно имеет площадь приблизительно 1100 кв.м, бутовые и кирпичные ленточные фундаменты, длительный срок службы - более 70 лет, в 2006-2007 годах выполнен капитальный ремонт.

Вместе с тем, согласно техпаспорту ФГУП "Ростехинвентаризация" (л.д.126-149 том 4) строение 7 имеет монолитный ж/б фундамент с износом 20%.

По строению 6 эксперт выявил, что оно имеет площадь приблизительно 370 кв.м, бутовые и кирпичные ленточные фундаменты, длительный срок службы - более 70 лет, в 2006-2007 годах выполнен капитальный ремонт.

Вместе с тем, согласно техпаспорту ФГУП "Ростехинвентаризация" (л.д.126-149 том 4) строение 6 имеет монолитный ж/б фундамент с износом 20%.

По строению 8 эксперт выявил, что оно имеет площадь приблизительно 450 кв.м, ленточные, сборные ж/б фундаменты, дату постройки 1980-1990 годы, в 2006-2007 годах выполнен капитальный ремонт.

Вместе с тем, согласно техпаспорту ФГУП "Ростехинвентаризация" (л.д.126-149 том 4) строение 8 имеет монолитный ж/б фундамент с износом 20%.

Эксперт Беляева А.В. в отчете от 07.08.2008 также указал, что строение 6 и строение 8 расположены вплотную друг и другу, выполнено визуальное объединение фасадов 6-го и 8-го строений.

В отношении всех строений эксперт в отчете от 07.08.2008 указал, что в результате "ремонтных работ был выполнен 2-й ряд оконных проемов для освещения помещений эксплуатируемых чердаков", что апелляционный суд расценивает как подтверждение строительства вторых этажей (чердака, антресоли) зданий, которых не имелось у стр.6,7,8 Карандашной фабрики им.Л.Б.Красина.

На 1 и 2 вопросы экспертизы эксперт ответил положительно, указав, что на земельном участке с адресными ориентирами: город Москва, Гамсоновский пер., вл.2/9, кадастровый номер 77:05:01013:014, имеются строения 6,7,8 согласно технической документации ФГУП "Ростехинвентаризация". В силу близкого расположения строения 6,7,8 могут быть приняты за два здания.

По 3 вопросу экспертизы эксперт указал годы постройки зданий: стр.6, 7 - в период 1900-1930 гг., стр.8 - в 1970-1990 гг.

В соответствии со ст.71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

Оценив в совокупности собранные по делу доказательства апелляционный суд усматривает, что выводы эксперта о времени постройки строений 6,7,8 (1900-1930 гг. и 1970-1990 гг.) противоречат технической документации БТИ о сносе строений 6,7,8, учтенном по состоянию на 07.11.2007, Актам проверки объектов капитального строительства Мосгосстройнадзора от 17.07.2007 (л.д.5, 9 том 4).

Выводы эксперта о времени постройки строений 6,7 (эксперт выявил бутовые и кирпичные ленточные фундаменты) также противоречат технической документации ФГУП "Ростехинвентаризация", согласно которой у строений 6 и 7 монолитные ж/б фундаменты с износом 20%.

Из представленных в материалы дела графических документов БТИ, Ростехинвентаризации, с учетом вывода эксперта об объединении 6-го и 8-го строений, апелляционный суд усматривает, что ответчиком выполнено самовольное строительство строения 1 (по Акту N 9050939/г) площадью около 1.100 кв.м на месте расположения стр.8 по технической документации МосгорБТИ (на месте расположения стр.8 и "перемещенного" стр.6 по технической документации ФГУП "Ростехинвентаризация"), а также выполнено самовольное строительство строения 2 (по Акту N 9050939/г) площадью около 1.340 кв.м на месте расположения стр.7 по технической документации МосгорБТИ и ФГУП "Ростехинвентаризация".

Как следует из регистрационных дел, представленных УФРС по Москве (л.д.48-121 том 4), ЗАО "Центр-Т" приобрело спорные строения 24.10.2007.

Снос строений 6,7,8 на 07.11.2007 отражен в документах технической инвентаризации БТИ, установлен постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2008 N 09АП-18183/2007-АК по делу N А40-37953/07-153-270 с участием ЗАО "Центр-Т" и Департамента земельных ресурсов города Москвы (л.д.17-19 том 2).

Самовольное строительство выявлено Мосгостройнадзором и Госинспекцией по недвижимости в период июль-сентябрь 2007 года. В качестве субъекта самовольного строительства уполномоченными государственными органами указано ЗАО "Центр-Т".

Сведения о строительстве спорных объектов иными лицами ЗАО "Центр-Т" не представлены, проведение строительных работ на объектах ответчик не отрицает.

Переход в силу закона права аренды земельного участка по договору от 27.04.2001 N М-05-016996 к приобретателям зданий - стр.6,7,8 не изменяет целевого назначения земельного участка - для эксплуатации зданий и строений фабрики.

В силу ст.51 Градостроительного кодекса РФ, ст.3 Федерального закона "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации", ст.ст.1, 18 Закона города Москвы "О порядке подготовки и получения разрешений на строительство, реконструкцию градостроительных объектов в городе Москве" для реконструкции здания, строения, сооружения (объекта капитального строительства) требуется разрешение на строительство.

Ответчиком не представлены доказательства передачи земельного участка под строительство, не представлены разрешения на строительство, проектная документация на строение 1 общей площадью 1.100 кв.м, строение 2 общей площадью 1.340 кв.м на земельном участке по адресу: Москва, Гамсоновский переулок, вл.2/9, указанные в Акте обмера земельного участка от 17.09.2007 N 9050939/г.

При таком положении наличествуют все три условия, перечисленных в пункте 1 статьи 222 Гражданского кодекса РФ и указанные в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 03.07.2007 N 595-О-П.

Доводы ответчика о регистрации права собственности на спорные объекты в ЕГРП подлежат отклонению, поскольку в силу 222 Гражданского кодекса РФ право собственности на самовольные постройки не возникает.

Ссылка суда первой инстанции на решение Арбитражного суда города Москвы от 19.11.2007 по делу N А40-51590/07-119-201 (л.д.108 том 1) как на имеющее преюдициальное значение, является необоснованной, поскольку в указанном деле не участвовали Департамент земельных ресурсов города Москвы, Префектура ЮАО города Москвы, Комитет государственного строительного надзора города Москвы, Департамент имущества города Москвы.

Ссылки ответчика на документы о приватизации ОАО "Карандашная фабрика им.Л.Б.Красина" (л.д.74-128 том 5) и инвентарные карточки (л.д.74-76 том 5), подлежат отклонению, поскольку из подлинных инвентарных карточек, представленных ответчиком, усматривается, что слова "строение 6", "строение 7", "строение 8" дописаны синими чернилами, весь текст карточек выполнен черными чернилами.

В соответствии со ст. 76 Земельного кодекса РФ приведение земельных участков в пригодное для использования состояние, снос зданий, строений, сооружений при самовольном строительстве осуществляется лицами, виновными в указанных земельных правонарушениях, или за их счет.

Согласно ст.174 АПК РФ при принятии решения, обязывающего ответчика совершить определенные действия, арбитражный суд в резолютивной части решения указывает лицо, обязанное совершить эти действия, а также место и срок их совершения. Арбитражный суд может указать в решении, что истец вправе осуществить соответствующие действия за счет ответчика со взысканием с него необходимых расходов в случае, если ответчик не исполнит решение в течение установленного срока.

Руководствуясь статьями 174, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 20.03.2008 по делу N А40-214/08-41-4 отменить.

Исковые требования Комитета государственного строительного надзора города Москвы, Префектуры ЮАО города Москвы удовлетворить.

Обязать Закрытое акционерное общество "Центр-Т" в двухмесячный срок снести самовольно возведенные двухэтажные нежилые строения общей площадью 2.440 кв.м. (строение 1, общей площадью 1.100 кв.м., строение 2, общей площадью 1.340 кв.м.), находящихся на земельном участке по адресу: город Москва, Гамсоновский переулок, вл.2/9, в соответствии с актом обмера земельного участка от 17.09.2007 N 9050939/г.

Предоставить Префектуре ЮАО города Москвы право сноса самовольно возведенных двухэтажных нежилых строений общей площадью 2.440 кв.м. (строение 1, общей площадью 1.100 кв.м., строение 2, общей площадью 1.340 кв.м.), находящихся на земельном участке по адресу: город Москва, Гамсоновский переулок, вл.2/9, в соответствии с актом обмера земельного участка от 17.09.2007 N 9050939/г, с последующей компенсацией расходов за счет средств ЗАО "Центр-Т", если ответчик не исполнит решение в течение установленного срока.

Взыскать с ЗАО "Центр-Т" в пользу Департамента имущества города Москвы 313.876 руб. 64 коп. расходов на проведение судебной строительно-технической экспертизы.

Взыскать с ЗАО "Центр-Т" в пользу Комитета государственного строительного надзора города Москвы 1000 рублей расходов по государственной пошлине за подачу апелляционной жалобы.

Перечислить ОАО "Конструкторско-технологическое бюро бетона и железобетона" (109428, город Москва, 2-я Институтская ул., д.6) с депозитного счета Девятого арбитражного апелляционного суда 313.876 руб. 64 коп. за проведение судебной строительно-технической экспертизы по реквизитам, указанным в счете от 07.08.2008 N 538.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

И.С. Лящевский

Судьи

Н.И. Панкратова Е.Е. Кузнецова