Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 февраля 2009 г. N 09АП-15928/2007

г. Москва

Дело N А40-31829/07-136-181

10 февраля 2009 г.

N 09АП-15325/2008-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 04 февраля 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 февраля 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Крыловой

судей А.М. Елоева, А.Л. Деева

при ведении протокола судебного заседания секретарем Пшечковой О.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Нортек-Системы", Чернова Б.Н., Вершкова В.В. на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.09.2008 г. по делу N А40-31829/07-136-181, принятое судьёй Золотовой Е.Н.

по иску ООО "Авелини-ЛЮКС"

к ООО "Нортек-Системы", МИФНС России N 46 по г. Москве

третьи лица: Чернов Б.Н., Вершков В.В.

при участии в судебном заседании:

от истца: Москвитин В.В.

от ответчиков: от МИФНС России N 46 по г. Москве - не явились, извещены; от ООО "Нортек-Системы" - Миронов К.В.

от третьих лиц: от Вершкова В.В. - Миронов К.В.; Чернов Б.Н. (лично)

УСТАНОВИЛ

ООО "Авелини-ЛЮКС" обратилось с иском в Арбитражный суд г. Москвы к ООО "Нортек-Системы", МИФНС России N 46 по г. Москве с учетом уточнения исковых требований:

о признании недействительным решения общего собрания акционеров ЗАО СП "Нортек-Системы" (ОГРН 10377339760750) о реорганизации в форме преобразования в ООО "Нортек-Системы" (ОГРН 5077746728406), закрепленного в протоколе общего собрания акционеров ЗАО СП "Нортек-Системы" N 25 от 16 марта 2007 г.;

о признании недействительными Учредительного договора и Устава ООО "Нортек-Системы", утвержденных на общем собрании акционеров ЗАО СП "Нортек-Системы" (протокол N 25 от 16 марта 2007 г.);

о признании недействительной государственной регистрации ООО "Нортек-Системы" (ОГРН 5077746728406) при создании путем реорганизации в форме преобразования;

о признании недействительной государственной регистрации прекращения деятельности ЗАО СП "Нортек-Системы" (ОГРН 10377339760750) в результате реорганизации в форме преобразования;

об обязании МИФНС России N 46 по г. Москве исключить из Единого государственного реестра юридических лиц сведения об ООО "Нортек-Системы" (ОГРН 5077746728406), созданного в результате реорганизации в форме преобразования;

об обязании МИФНС России N 46 по г. Москве внести в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о ЗАО СП "Нортек-Системы" (ОГРН 10377339760750), как о действующем юридическом лице.

В обоснование заявленных требований истец указал, что Фирма "Аска Маркетинг" принадлежащий ей пакет акций не отчуждала и на момент проведения собрания являлась самым крупным акционером Общества; учредительный договор и Устав ООО "Нортек-Системы", утвержденные на общем собрании акционеров 16.03.2007 г., а также решения МИФНС России N 46 по г. Москве о регистрации реорганизации ЗАО СП "Нортек-Системы" в ООО "Нортек-Системы" являются недействительными; решение о реорганизации ЗАО СП "Нортек-Системы" в форме преобразования в ООО "Нортек-Системы" принято в отсутствие кворума и недостаточного количества голосов, необходимых для принятия решения о реорганизации.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 29.09.2008 г. исковые требования удовлетворены. При этом суд указал, что решения общего собрания акционеров ЗАО СП "Нортек-Системы" в нарушение статей 48, 49, 58 Федерального закона "Об акционерных обществах", Устава Общества приняты в отсутствие необходимого для их принятия кворума. Удовлетворяя заявленные ООО "Авелини-ЛЮКС" требования о признании недействительным решений общего собрания акционеров от 16.03.2007 г., оформленных протоколом N 25, суд первой инстанции исходил из того, что истцом доказано нарушение Обществом Закона и Устава при созыве и проведении общего собрания акционеров ЗАО СП "Нортек-Системы"; количество акций, принадлежащих истцу - 51% - безусловно могло повлиять на принятие оспариваемых решений.

Не соглашаясь с принятым по делу судебным актом, ООО "Нортек-Системы", Чернов Б.Н., Вершков В.В. обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска. Заявитель считает решение суда незаконным и необоснованным, принятым с нарушением норм материального права. При этом указывали, что суд не дал надлежащей оценки представленным в материалы дела доказательствам; признал недействительными регистрационные записи ОГРН, оспаривание которых действующим законодательством не предусмотрено. Кроме того, представитель заявителей считает, что суд незаконно лишил их права на участие в судебном заседании, отказав в удовлетворении ходатайства об отложении и рассмотрев дело в их отсутствие.

Представителем истца были заявлены ходатайства о приостановлении производства по делу, фальсификации доказательств и назначении лингвистической экспертизы, судом были разъяснены уголовно-правовые последствия заявления фальсификации, в связи с чем были отобраны расписки, протокольным определением в удовлетворении ходатайств было отказано.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель заявителей доводы апелляционных жалоб поддержал в полном объеме, считает решение незаконным и необоснованным, просил отменить решение, апелляционные жалобы - удовлетворить.

Представитель истца в судебном заседании апелляционной инстанции поддержал позицию истца. Просили решение оставить без изменения, апелляционные жалобы - оставить без удовлетворения.

Представитель МИФНС N 46 по г. Москве в судебное заседание не явился и своего представителя не направил. Дело рассмотрено в порядке ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в отсутствие указанных представителей.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены в порядке ст. ст. 266, 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, пришел к выводу, что оснований для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы от 29.09.2008 г. не имеется.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, АОЗТ "Совместное российско-южно-корейское предприятие "Нортек-Системы" являлось правопреемником совместного предприятия "Нортек-Системы", зарегистрированного 28.12.1990 г. Министерством финансов СССР под N 2946. Учредителями АОЗТ "Совместного российско-южно-корейского предприятия "Нортек-Системы" являлись: АОЗТ Республиканское научно-производственное объединение Агропрома Российской Федерации по информатике (9 штук акций, что соответствует 9% уставного капитала, стоимостью 1 845 000 руб.), юридическое лиц по законодательству Республики Южная Корея Фирма "Аска Маркетинг" (51 акция, что соответствовало 51% уставного капитала, стоимостью 10 455 000 руб.). Вершков В.В., Линник В.П.. Чернов Б.Н. и Лисиенков И.Д. (владевшие каждый 10 акциями, по 10% стоимостью 2 050 000 руб.) Уставный капитал Общества в момент реорганизации составлял 20 500 000 руб. и частично формировался в рублях (10 045 000 руб.), частично (в размере 10 455 000 руб.) в долларах США по курсу Центрального Банка РФ на дату регистрации Общества. В счет формирования уставного капитала Общество выпустило 100 обыкновенных именных акций, с одинаковой номинальной стоимостью 205 000 руб. (т. 3. л.д. 68-73, 87, 89-105).

АОЗТ "Совместное российско-южно-корейское предприятие "Нортек-Системы" зарегистрировано за N 33819-РП, что подтверждается временным свидетельством от 20.09.1994 г., выданным Московской регистрационной палатой.

16.05.1996 г. общим собранием акционеров АОЗТ "Нортек-Системы" утверждена новая редакция Устава, которая зарегистрирована Московской регистрационной палатой от 17.06.1996 г. В числе акционеров Общества указана Южно-Корейская фирма "Аска- Маркетинг".

В 2003 году в связи с вступлением в силу Федерального закона "Об акционерных обществах", ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" была произведена перерегистрация ЗАО "Совместное российско-южно-корейское предприятие "Hopтек-Системы". Обществом в отношении Фирмы "Аска Маркетинг", а также в отношении других вышеуказанных акционеров, в Налоговый орган были поданы сведения как об учредителе (участнике) юридического лица, откуда следует, что Фирма "Аска Маркетинг" является акционером ЗАО СП "Совместное российско-южно-корейское предприятие "Нортек-Системы". Данный факт подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ от 23.08.2005 г.

Как отмечается заявителями апелляционных жалоб, поскольку Фирма "Аска Маркетинг" не оплатила уставный капитал ЗАО СП "Нортек-Системы" в течение года с момента учреждения, ее акции в октябре 1995 года перешли к самому ЗАО СП "Нортек-Системы" и впоследствии были проданы согласно решениям собраний акционеров Вершкову В.В. и Чернову Б.Н.

Данный довод заявителей является несостоятельным и подлежит отклонению, поскольку суд первой инстанции дал надлежащую оценку доказательствам оплаты уставного капитала Общества со стороны Фирмы "Аска Маркетинг", в частности, истцом в материалы дела были представлены квитанция к приходному кассовому ордеру N 24 от 29.12.1994 г., ордер N 2 от 29.12.1994 г., квитанция N 1 от 16.12.1994 г., ордер N 1 от 16.12.1994 г., банковскую выписка "История счета N1810244" от 16.12.1994 г., балансы АОЗТ СП "Нортек-Системы" по состоянию на 01.01.1995 г.. 01.01.1996 г., 01.01.1997 г.. 01.01.1999 г. с отметкой налогового органа о принятии.

Довод, заявителей жалобы в той части, что денежные средства в уставной капитал Общества, внесены от имени Ю СИ ХУН, как физического лица, апелляционный суд находит несостоятельными, поскольку опровергаются выше приведёнными доказательствами, кроме того Ю СИ ХУН, как физическое лицо не входил в состав учредителей Общества, а указанные денежные средства ему не возвращены.

Кроме того, в судебное заседание апелляционной инстанции истцом представлено на обозрение суда и приобщено к материалам дела, нотариально удостоверенное заявление Ю СИ ХУН от 30. 01. 2009 г., откуда следует, что Фирма "Аска Маркетинг" в 1994 г. оплатила принадлежащие ей акции в размере 51% от уставного капитала ЗАО СП "Нортек-Системы", не совершала каких-либо юридически значимых действий по передаче права собственности на акции ЗАО СП "Нортек-Системы" к третьим лицам, в том числе к Чернову Б.Н. и Вершкову В.В. Более того, акционеры ЗАО СП "Нортек-Системы" признавали Фирму "Аска Маркетинг" акционером общества и никогда ранее не оспаривали ее прав на акции.

Ю СИ ХУН также в заявлении подтвердил, что им лично подписывались договоры доверительного управления акций ЗАО СП "Нортек-Системы" с ООО "Авелини-ЛЮКС" от 10.09.2004 и от 17.10.2006 г.

Из материалов дела следует, что Вершков В.В., Чернов Б.Н. и само общество признавали Фирму "Аска Маркетинг" акционером общества, предоставляя информацию об акционерах в государственные органы и принимая внутрикорпоративные решения, в частности: решение о принятии новой редакции устава общества, оформленное протоколом N 7 от 16.05.1996 г., из которого следует, что Фирма "Аска Маркетинг" являлась и участвовала в данном собрании в качестве акционера, владеющего 51% акций уставного капитала общества; решение о принятии заявлений акционеров Лисиенкова И.Д., Линника В.П. и НПО Агропрома Российской Федерации о выходе из состава акционеров, оформленное протоколом N 10 от 24.12.1998 г.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что Фирма "Аска Маркетинг" является акционером ЗАО СП "Нортек-Системы".

Доказательств того, договор доверительного управления расторгнут или признан недействительным суду не представлено.

В судебном заседании апелляционной инстанции представителем заявителей апелляционных жалоб заявлено ходатайство о фальсификации договора доверительного управления акциями от 17.10.2006 года, доверенность от Фирмы "Аска Маркетинг" на господина Ю СИ ХУН, выписка из реестра. Протокольным определением указанное заявление оставлено без удовлетворения.

Согласно условиям договора доверительного управления ООО "Авелини-ЛЮКС" вправе принимать участие в общем собрании акционеров ЗАО СП "Нортек-Системы".

16.03.2007 г. ЗАО "Совместное российско-южно-корейское предприятие Системы" проведено общее собрание акционеров, которым приняты решения, оформленные протоколом N 25 о