Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 февраля 2009 г. N 09АП-1313/2009

г.Москва

Дело N А40-67460/08-79-551

24 февраля 2009 г.

N 09АП-1313/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 18 февраля 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 февраля 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Попова В.И.,

судей Цымбаренко И.Б., Бекетовой И.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кальщиковой А.П.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы на решение Арбитражного суда г.Москвы от 15.12.2008 по делу N А40-67460/08-79-551 судьи Дранко Л.А.

по заявлению ЗАО "Интерлот" к Федеральной налоговой службе

об оспаривании решения об отказе в выдаче разрешения на проведение всероссийской негосударственной лотереи

при участии:

от заявителя: Толкачев А.В. по дов. от 11.01.2009, паспорт 45 00 607073; Лиздунов А.И. по дов. от 09.01.2009, паспорт 45 09 699530; ген. директор Зибров А.Н. приказ N 130-к, паспорт 45 01 623775,

от ответчика: Коротаев Д.И. по дов. от 04.02.2009, уд. N 0424,

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "Интерлот" (далее Общество) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения Федеральной налоговой службы от 29.08.2008 N 2-616/00025е об отказе в выдаче разрешения на проведение всероссийской негосударственной лотереи.

Решением от 15.12.2008, арбитражный суд удовлетворил заявленные требования, мотивировав свои выводы тем, что технология проведения лотереи "Козырная карта", предусмотренная Условиями лотереи, при которых сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно, соответствуют условиям проведения лотерей в обычном режиме, предусмотренном пунктом 2 части 6 статьи 3 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях".

Не согласившись с принятым по делу решением, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, в частности, пункт 2 статьи 3 Федерального Закона "О лотереях". В обоснование указывает, что всероссийская негосударственная тиражная лотерея "Козырная карта" не является тиражной, поскольку, при проведении тиражной лотереи договор между участником и организатором лотереи может быть оформлен только путем выдачи лотерейного билета, а организатор лотереи выпуск лотерейных билетов не планирует. Указывает также, что порядок изготовления регистрационного листа, посредством которого оформляется договор между участником и организатором лотереи, не соответствует нормативным актам Министерства финансов РФ. Считает, что технология всероссийской негосударственной тиражной лотереи "Козырная карта" не соответствует технологии проведения лотереи в обычном режиме.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку считает его незаконным и необоснованным по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Пояснил, что исходя из смысла п.1 ст.2, ч.2 ст. 3 ФЗ "О лотереях", при проведении тиражной лотереи договор на участие в такой лотерее оформляется между организатором лотереи и ее участником только путем выдачи лотерейного билета. Указал, что лотерея "Козырная карта", по способу ее проведения, является тиражной, однако заявителем предполагалось проведение лотереи, без использования лотерейных билетов и заключения договора на участие в ней, путем оформления регистрационного листа участника лотереи. Организатором лотереи также не указаны сроки, опубликования результатов розыгрыша призового фонда каждого тиража лотереи, в средствах массовой информации.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал решение суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласился, считая их необоснованными, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, изложил свои доводы, указанные в отзыве.

Пояснил, что розыгрыш каждого конкретного тиража осуществляется одновременно, после окончания регистрации всех принятых лотерейных ставок и выдачи участникам лотереи регистрационных листов, подтверждающих заключение с ними договора на добровольно основе об участии в розыгрыше призового фонда конкретного тиража, в указанный организатором лотереи день. Считает, что требования к организатору лотереи, о внесении в условия лотереи, сведений о сроках опубликования результатов розыгрышей призового фонда каждого тиража в средствах массовой информации, законодательством не предусмотрены. Пояснил, что в данном случае, оформление договора на добровольной основе между участником и организатором лотереи, осуществляется посредством уникального электронного регистрационного листа, к которому имеется доступ с персонального компьютера участника.

Законность и обоснованность принятого по делу решения, проверены в соответствии со ст.ст.266 и 268 АПК РФ. Суд апелляционной инстанции, выслушав объяснения сторон, оценив все доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, имеющиеся в материалах дела доказательства, не находит законных оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, Общество обратилось в Федеральную налоговую службу с заявлением от 30.06.2008 N 148 о предоставлении разрешения на проведение в обычном режиме Всероссийской негосударственной тиражной денежной вещевой лотереи "Козырная карта" с приложением необходимого пакета документов, предусмотренных ст.6 Федерального закона "О лотереях" от 11.11.2003 года N 138-ФЗ.

Решением N 2-616/00025е от 29.08.2008, ответчик отказал заявителю в выдаче разрешения, указав на несоответствие условий её проведения, положениям ч.2, 7 ст.3 Федерального закона от 11.11.2003 N 138-ФЗ "О лотереях".

Из текста оспариваемого решения также следует, что отказ произведен на основании п.1 ч.4 ст. 6 Закона о лотереях.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения заявителя в суд.

Суд апелляционной инстанции, оценив в совокупности обстоятельства дела и имеющиеся в материалах дела доказательства, считает данные доводы ответчика, аналогичные доводам апелляционной жалобы, несостоятельными.

Принимая оспариваемое решение и удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции правильно определил круг обстоятельств подлежащих доказыванию по настоящему делу и применил нормы права, подлежащие применению.

Так, суд правильно исходил из того, что в соответствии со ст.3 Федерального закона "О лотереях" виды лотереи, проводимой на территории Российской Федерации, определяются в зависимости от способа ее проведения, способа формирования призового фонда лотереи, территории ее проведения, организатора лотереи и технологии проведения лотереи.

В силу ч.2 ст.3 указанного Закона, тиражная лотерея- лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно, после распространения лотерейных билетов. Проведение такой лотереи может включать в себя отдельные тиражи, представляющие собой распространение партии лотерейных билетов, проведение розыгрыша призового фонда лотереи и выплату, передачу или предоставление выигрышей.

Согласно п.5 ст.2 Закона о лотереях, лотерейный билет- документ, удостоверяющий в соответствии с настоящим Федеральным законом, право на участие в лотерее и служащий для оформления договорных отношений организатора лотереи, с участником лотереи. Лотерейный билет является защищенной от подделок полиграфической продукцией.

В соответствии с п.2 ст.1063 ГК РФ в случаях, предусмотренных правилами организации игр, договор между организатором и участником игр оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции или иного документа, а также иным способом.

Аналогичная позиция изложена и в п.1 ст.2 Федерального закона "О лотереях", согласно которой, лотерея- игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой, одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи), получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей, в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Таким образом, из смысла указанных норм следует, что лотерейный билет это лишь один из способов оформления заключения договора между участником и организатором лотереи на участие в ее тираже, а не обязательное условие, по мнению ответчика, необходимое для оформления договора между участником и организатором лотереи о проведении тиражной лотереи.

Кроме того, в соответствии с п.п.3 п.6 ст.6 Закона о лотереях, заявление о предоставлении разрешения на проведение лотереи составляется в произвольной форме, но должно содержать указание на срок проведения такой лотереи и вид лотереи. К заявлению о предоставлении разрешения на проведение конкретной лотереи должны прилагаться следующие документы: 1) условия лотереи; 2) нормативы распределения выручки от проведения лотереи (в процентах); 3) макет лотерейного билета (квитанции, иного предусмотренного условиями лотереи документа) с описанием обязательных требований к нему и при необходимости способов защиты лотерейного билета от подделки, а также с описанием нанесенных на него скрытых надписей, рисунков или знаков и т.д.

В настоящем случае, судом правильно принято во внимание, что возможность применения альтернативных способов заключения договоров на добровольной основе между участником и организатором лотереи, также подтверждается действующими нормативными актами, предусматривающими формы отчетности по проведенным лотереям.

В частности, в соответствие с Приказом Министерства Финансов России от 09.08.2004 N 66н "Об установлении форм и сроков предоставления отчетности о лотереях и методологии проведения лотерей" утверждены формы и сроки отчетности о лотереях, предоставляемых в Федеральную налоговую службу, утверждены правила проведения негосударственных лотерей и стимулирующих лотерей.

Так, в Приложении N 1 к данному приказу "Формы и сроки предоставления отчетности о лотереях", в разделе "Формы отчетности проведения негосударственной лотереи", в пунктах 1 и 2, указаны следующие показатели отчетности: 1) количество изготовленных (распространенных) лотерейных билетов (иных носителей информации), в том числе: по выпускам (тиражам) (тыс.шт.), 2) количество распространенных лотерейных билетов (иных носителей информации), в том числе: по выпускам (тиражам) (тыс.шт.).

В подпункте 3 пункта 1 Приложения N 2 указанного приказа, именуемого "Правила проведения негосударственной лотереи" также значится: для получения разрешения на проведение лотереи организатор предоставляет в Федеральную налоговую службу: макет лотерейного билета (квитанции иного предусмотренного условиями лотереи документа).

Кроме того, в соответствии с Письмом ФНС России от 20.06.2005 N 18-0-15/320, организаторы негосударственных лотерей обязаны ежеквартально и ежегодно предоставлять в Федеральную налоговую службу, информацию о количестве изготовленных, распространенных лотерейных билетов (иных носителей информации), в том числе, по выпускам, сериям, тиражам, разыгрываемым в отчетном периоде, (пункты 1, 2, 3 указанного письма).

Таким образом, судебная коллегия считает, что данными нормативными актами предусмотрена возможность оформления заключения договора на участие в розыгрыше призового фонда лотереи между участником и организатором лотереи и другими, помимо лотерейного билета документами.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что договор между участником и организатором лотереи о розыгрыше призового фонда должен быть заключен обязательно и на добровольной основе, при этом, может быть предусмотрен условиями проведения лотереи любой способ оформления такого договора.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции, пришел к правильному выводу о том, что помимо выдачи лотерейного билета, возможна выдача квитанции, другого документа или иного предусмотренного условиями лотереи носителя информации.

Необходимо также отметить, что каких-либо ограничений в отношении именно тиражной лотереи Закон "О лотереях" не содержит.

Коллегия также отмечает, что судом правомерно отмечено, что основное условие тиражной лотереи- о единовременном проведении розыгрыша призового фонда лотереи между всеми ее участниками, заключившими договор на добровольной основе с организатором лотереи, предусмотренное ч.2 ст.3 Закона, заявителем соблюдено, в пункте 2 Условий лотереи, определяющим вид лотереи, как тиражной, а также, в пункте 7 Условий лотереи, из которого следует, что оформление договора на добровольной основе между участником и организатором лотереи осуществляется посредством уникального электронного регистрационного листа, к которому имеется доступ с персонально компьютера участника и, который он может распечатать с помощью принтера, в частности, в соответствии с пунктом 19 Условий лотереи, для предоставления организатору лотереи при получении выигрыша свыше 1000 рублей.

Таким образом, условия лотереи "Козырная карта" предусматривают иной способ заключения договора между участником и организатором лотереи, что вопреки доводу апелляционной жалобы, не противоречит действующему законодательству.

Несостоятельным также является и довод ответчика относительно несоответствия технологии всероссийской негосударственной тиражной лотереи "Козырная карта" технологии проведения лотереи в обычном режиме.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка аналогичному доводу.

В соответствии с пунктом 1 части 6 статьи 3 Закона, лотерея проводится в режиме реального времени, если договор об участии в лотерее, заключается сторонами путем обмена документами посредством электронной или иной связи, с использованием лотерейного оборудования, которое объединено сетью электросвязи, позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны договора, и с помощью которого, проводятся розыгрыш призового фонда лотереи, в режиме реального времени.

В соответствии с пунктом 7 Условий лотереи, последняя основана на принципе угадывания, проводится в обычном режиме, при котором, сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи, осуществляются поэтапно, то есть не единовременно.

В частности, в момент регистрации ставки участник лотереи не получает результат ее розыгрыша, как в режиме реального времени, а лишь предусмотренную Федеральным законом информацию, в том числе, о дате проведения розыгрыша призового фонда данного тиража ставку в котором он зарегистрировал. О своем выигрыше или проигрыше участник может узнать после проведения очередного этапа лотереи - розыгрыша призового фонда данного тиража, итоги которого, в соответствии с пунктами 12 и 18 Условий лотереи, подтверждены протоколом тиражной комиссии.

В соответствие с пунктом 14 статьи 2 Федерального закона лотерейное оборудование это оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.

Оплата лотерейной ставки и оформление договора между участником и организатором лотереи осуществляются посредством Интернета или телефона, которые, сами по себе, не являются лотерейным оборудованием и в соответствии с п.18 Условий, не связно с таковым.

В соответствии с пунктом 7 Условий, лотерейное оборудование представляет собой электромеханическое устройство для перемешивания шаров в корпусе, подающий блок на 24 шара, приемный блок на 24 шара, панель управления устройством, набор шаров в количестве 24 штук с цифрами, нанесенными на шары.

Данное устройство функционирует в обычном режиме, а именно, на этапе (в день проведения розыгрыша призового фонда тиража) когда все ставки конкретного тиража зарегистрированы, и все документы, подтверждающие этот факт, выданы участникам розыгрыша данного тиража.

Как правильно установлено судом, оборудование (лототрон), в рамках Условий лотереи технически не может быть использовано по назначению в режиме реального времени, поскольку, не связано с каким-либо иным лотерейным оборудованием или средствами электронной или иной связи, объединенных сетью электросвязи, что могло бы позволить производить розыгрыш призового фонда лотереи, в режиме реального времени, фиксацию и передачу информации, о результатах такого розыгрыша.

В соответствии с пунктами 12 и 18 Условий лотереи все этапы проведения каждого конкретного тиража подлежат строгому контролю, а именно розыгрыш каждого конкретного тиража производится в присутствии тиражной комиссии. Результаты тиража оформляются протоколом тиражной комиссии, на основании которого формируется тиражная таблица, которая сообщается участникам лотереи, как посредством Интернета и телефона, так и с помощью публикаций в средствах массовой информации.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что технология проведения лотереи "Козырная карта", предусмотренная Условиями лотереи, при которых сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно, соответствуют условиям проведения лотерей в обычном режиме, предусмотренном пунктом 2 части 6 статьи 3 Федерального закона.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает, что оспариваемое решение об отказе в выдаче разрешения на проведение лотереи "Козырная карта", не соответствует действующему законодательству и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, в связи с чем, правомерно признано судом первой инстанции недействительным, противоречащим нормам действующего законодательства.

Учитывая изложенное, решение суда по настоящему делу является законным и обоснованным, принятым по представленному и рассмотренному заявлению, с учетом фактических обстоятельств, материалов дела и действующего законодательства, в связи с чем, основания, для отмены или изменения судебного акта, а также удовлетворения апелляционной жалобы, отсутствуют.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269 и 271 АПК РФ суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда г.Москвы от 15.12.2008 по делу N А40-67460/08-79-551 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья:

В.И. Попов

Судьи

И.В. Бекетова И.Б. Цымбаренко