Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 30 апреля 2009 г. N 09АП-4087/2009

г. Москва

Дело N А40-75481/08-75-365

30 апреля 2009 г.

N 09АП-4087/2009-АК

Резолютивная часть постановления объявлена 27 апреля 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 апреля 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.В. Румянцева,

судей Р.Г. Нагаева, М.С. Сафроновой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.Н. Красиковой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Московская теплосетевая компания"

на решение Арбитражного суда города Москвы от "29" января 2009 года

по делу N А40-75481/08-75-365, принятое судьей Нагорной А.Н.,

по иску (заявлению) Открытого акционерного общества "Московская теплосетевая компания"

к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 4

о признании частично недействительным решения от 29.07.2008г. N 03-1-23/146,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Кокорев И.В. по дов. от 14.11.2008

от заинтересованного лица - Иванцов А.В. по дов. от 25.12.2008, Елина Е.В. по дов. от 28.10.2008, Ходова М.А. по дов. от 24.04.2009, Гренкова Е.В. по дов. от 25.12.2008

установил:

ОАО "Московская теплосетевая компания" (далее - заявитель, общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 4 (далее - налоговый орган, инспекция) о признании частично недействительным решения от 29.07.2008г. N 03-1-23/146.

Арбитражный суд города Москвы решением от 29.01.2009 г. в удовлетворении требований общества отказал.

Заявителем подана апелляционная жалоба, в которой просит отменить решение суда в связи с нарушением норм материального права и вынести новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Инспекцией представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить решение суда без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого решения проверяется в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей сторон, считает, что решение суда подлежит отмене в соответствии с пунктом 2 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с неправильным применением норм материального права.

Как следует из материалов дела, открытое акционерное общество "Московская теплосетевая компания" было создано путем реорганизации ОАО "Мосэнерго" в форме выделения, в результате чего ОАО "Московская теплосетевая компания" как правопреемник, в соответствии с пунктом 4 статьи 58 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктами 1,4 статьи 19 Федерального закона "Об акционерных обществах", получило основные средства на основании разделительного баланса, утвержденного протоколом общего собрания акционеров ОАО "Мосэнерго" от 29.06.2004 N 1.

Принимая решение об отказе в удовлетворении заявленного требования, суд первой инстанции исходил из следующего.

Налогоплательщик обязан принять к учету имущество, переданное ему в качестве вклада в уставный капитал, по остаточной стоимости, определяемой на основании налогового учета передавшей стороны.

Согласно статье 257 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) порядок определения стоимости амортизируемого имущества предусматривает определение первоначальной стоимости основного средства как суммы расходов на его приобретение, сооружение, изготовление, доставку и доведение до состояния, в котором оно пригодно для использования, за исключением налога на добавленную стоимость и акцизов, кроме случаев, предусмотренных Кодексом.

С учетом изложенного и со ссылками на статьи 313, 315 Кодекса суд пришел к выводу, что общество, получив от передающей стороны - открытого акционерного общества "Мосэнерго" - на основании разделительного баланса имущество, должно было определить его стоимость в целях обложения налогом на прибыль по данным налогового учета об остаточной стоимости этого имущества у передающей стороны.

По мнению суда апелляционной инстанции, указанный вывод основан на неправильном применении действующего законодательства.

Согласно пункту 3 статьи 39 Кодекса передача основных средств, нематериальных активов и (или) иного имущества организации ее правопреемнику (правопреемникам) при реорганизации этой организации не признается реализацией товаров, в связи с чем положения Кодекса, в том числе и статья 252, не регулировали в рассматриваемый налоговый период вопрос оценки имущества, передаваемого организации в процессе реорганизации в форме выделения и не обязывали налогоплательщика при получении основного средства принимать его по остаточной стоимости, сформированной в налоговом учете у передающей стороны.

В соответствии с Федеральным законом от 06.06.2005 N 58-ФЗ в статью 252 Кодекса внесены дополнения, которыми установлено, что расходами вновь созданных и реорганизованных организаций признаются расходы (а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, убытки), предусмотренные статьями 255, 260 - 268, 275, 275.1, 279, 280, 283, 304, 318 - 320 главы 25 Кодекса, осуществленные (понесенные) реорганизуемыми организациями в той части, которая не была учтена ими при формировании налоговой базы. В целях налогообложения указанные расходы учитываются организациями-правопреемниками в порядке и на условиях, которые предусмотрены указанной главой. Состав таких расходов и их оценка определяются по данным и документам налогового учета реорганизуемых организаций на дату завершения реорганизации (дату внесения записи о прекращении деятельности каждого присоединяемого юридического лица - при реорганизации в форме присоединения).

Положения абзаца второго пункта 2.1 статьи 252 Кодекса, установившего указанный порядок, были распространены на правоотношения, возникшие с 01.01.2005.

Федеральным законом от 06.06.2005 N 58-ФЗ не предусмотрено, что его действие в части исчисления первоначальной стоимости амортизированного имущества, передаваемого в порядке реорганизации, распространяется на передачу такого имущества, состоявшуюся до его вступления в действие. Аналогичная позиция по применению указанного федерального закона отражена в постановлении Президиума ВАС РФ от 23.12.2008 N 4923/08.

Кроме того, судебная коллегия при разрешении данного спора учитывает следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Федерального закона от 06.06.2005 N 58-ФЗ данный закон вступает в силу с 1 января 2006 года, но не ранее, чем по истечении одного месяца со дня его официального опубликования, за исключением положений пункта 2.1 статьи 252 Кодекса, которые согласно пункту 5 статьи 8 Федерального закона от 06.06.2005 N 58-ФЗ распространяются на правоотношения, возникшие с 1 января 2005 года.

Пунктом 1 статьи 5 Кодекса установлено, что акты законодательства о налогах вступают в силу не ранее чем по истечении одного месяца со дня их официального опубликования и не ранее 1-го числа очередного налогового периода по соответствующему налогу, за исключением случаев, предусмотренных данной статьей.

В соответствии с пунктом 2 указанной нормы акты законодательства о налогах и сборах, устанавливающие новые налоги и (или) сборы, повышающие налоговые ставки, размеры сборов, устанавливающие или отягчающие ответственность за нарушение законодательства о налогах и сборах, устанавливающие новые обязанности или иным образом ухудшающие положение налогоплательщиков или плательщиков сборов, а также иных участников отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах, обратной силы не имеют.

Правило о недопустимости придания обратной силы закону, ухудшающему положение налогоплательщика, установлено статьей 57 Конституции Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 7 статьи 3 Кодекса все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика, в связи с чем общество правомерно руководствовалось нормами Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995, Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных приказом Министерства финансов Российской Федерации от 20.05.2003 N 44н, положениями раздела II "Оценка основных средств" Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" (ПБУ 6/01), утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 30.03.2001 N 26н, что не противоречило действовавшему в рассматриваемый период времени налоговому законодательству.

На основании изложенного, позиция налогового органа о неправомерном завышении обществом суммы начисленной амортизации за 2005 год является несостоятельной, в связи с чем апелляционная жалоба заявителя подлежит удовлетворению, а решение суда - отмене.

Таким образом, решение Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 4 от 29.07.2008 N 03-1-23/146 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части выводов о восстановлении излишне уменьшенного налога на прибыль за 2005 год в сумме 84 937 436 рублей и уменьшения убытков, исчисленных по данным налогового учета за 2005 год в сумме 504 070 844 рубля, следует признать недействительным.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от "29" января 2009 года по делу N А40-75481/08-75-365 отменить.

Признать недействительным решение Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 4 от 29.07.2008 N 03-1-23/146 "Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" в части выводов о восстановлении излишне уменьшенного налога на прибыль за 2005 год в сумме 84 937 436 рублей и уменьшения убытков, исчисленных по данным налогового учета за 2005 год в сумме 504 070 844 рубля.

Возвратить ОАО "Московская теплосетевая компания" из федерального бюджета РФ уплаченную по заявлению госпошлину в сумме 2000 рублей и 1000 рублей по апелляционной жалобе.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий:

П.В. Румянцев

Судьи

М.С. Сафронова Р.Г. Нагаев