Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 марта 2011 г. N 09АП-3432/2011.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 марта 2011 г. N 09АП-3432/2011

город Москва

дело N А40-124636/10-13-714

21.03.2011

N 09АП-3432/2011-АК

резолютивная часть постановления оглашена 14.03.2011.

постановление изготовлено в полном объеме 21.03.2011

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Т.Т. Марковой,

судей М.С. Сафроновой, П.В. Румянцева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.В. Селивестровым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 4

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.12.2010

по делу N А40-124636/10-13-714, принятое судьей О.А. Высокинской,

по заявлению Открытого акционерного общества "Шестая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии - 6" (ИНН 6164232756, ОГРН 1056164020769)

к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 4

о возврате излишне взысканного НДС и начисленные проценты;

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Алькаевой Н.В. по доверенности N 279 от 01.10.2010;

от заинтересованного лица - Овчинниковой Н.Ю. по доверенности N 18344 от 08.11.2010;

установил:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 29.12.2010 на Межрегиональную инспекцию Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 4 возложена обязанность возвратить Открытому акционерному обществу "Шестая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии - 6" сумму излишне взысканного НДС в размере 6.207.488 руб. и начисленные проценты в размере 2.185.905 руб.

Не согласившись с принятым решением, заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой, со ссылкой на наличие арифметической ошибки в количестве дней при расчете процентов, просит решение суда отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать.

Заявителем представлен в материалы дела отзыв, согласен с доводами инспекции относительно наличия арифметической ошибки при расчете процентов, в связи с чем уточнены требования о взыскании процентов в размере 2.165.107 руб. 89 коп., в остальной части просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представители лиц, участвующих в деле в судебное заседание явились, поддержали свои доводы и возражения.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует и установлено судом первой инстанции, что ОАО "ОГК-6" является правопреемником ОАО "Новочеркасская ГРЭС", реорганизованного путем присоединения к заявителю.

21.08.2006 заявителем представлена в инспекцию уточненная налоговая декларация по НДС за февраль 2006, в соответствии с которой сумма налога за спорный период уменьшена на 6.207.488 руб.

По результатам камеральной проверки, представленной декларации, инспекцией 23.01.2007 принято решение N 5, которым обществу доначислен НДС за февраль 2006 в размере 6.207.488 руб.

Не согласившись с принятым решением общество, обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 16.05.2007 по делу N А53-1757/07-С5-44-34 в удовлетворении заявленных требований обществу отказано.

На основании решения суда, обществу произведен зачет имеющейся у налогоплательщика переплаты в счет погашения недоимки по НДС образовавшейся по результатам камеральной налоговой проверки.

О произведенном зачете общество узнало в момент получения 25.05.2007 от инспекции извещения о зачете от 21.05.2007 N 11-09/07008.

Из акта сверки расчетов по налогам, сборам, пениям, штрафам N 353 по состоянию на 16.01.2007 следует, что у заявителя числится переплата по НДС в размере 74.163.823 руб. 74 коп.

Постановлением суда кассационной инстанции от 27.08.2007 решение Арбитражного суда Ростовской области по делу N А53-1757/07-С5-44-34 отменено, дело передано в суд первой инстанции на новое рассмотрение.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ростовской области от 22.11.2007 по делу N А53-1757/07-С5-44-34 решение инспекции от 23.01.2007 N 5 признано недействительным в части доначисления обществу НДС за период - февраль 2006 в размере 6.207.488 руб.

Изучив материалы дела, обсудив апелляционной доводы жалобы, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда подлежит изменению в части взыскания суммы процентов в заявленном размере, в остальной части решение суда отмене не подлежит исходя из следующего.

В случае неправомерного зачета переплаты в счет уплаты недоимки, возникшей в результате проведенной налоговой проверки, сумма излишне взысканного налога возвращается налогоплательщику с начисленными процентами в соответствии с п. 5 ст. 79 Налогового кодекса Российской Федерации.

Неисполнение инспекцией обязанности, предусмотренной ст. 79 Налогового кодекса Российской Федерации, является нарушением прав и законных интересов общества.

В случае пропуска месячного срока на подачу заявления в налоговый орган, налогоплательщик вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о возврате из бюджета суммы излишне взысканного налога в порядке арбитражного судопроизводства в течение трех лет со дня, когда он узнал или должен был узнать об этом факте.

При нарушении сроков, установленных настоящим Кодексом, на сумму подлежащей возврату налогоплательщику начисляются проценты, исходя из ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Налогоплательщик вправе при таких условиях получить компенсацию своих потерь в виде процентов.

Обществом произведен расчет процентов на излишне взысканную сумму налога за период с 22.05.2007 по 15.12.2010, размер которых составил 2.185.905 руб.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель инспекции указал на арифметическую ошибку суммы процентов, представителем налогоплательщика признано, что при расчете процентов допущена ошибка в исчислении количества дней, в связи, с чем сумма процентов, подлежащая начислению, отражена неверно.

Представителем общества заявлены уточнения требований в части суммы процентов от 14.03.2011, которые приняты судом.

При таких обстоятельствах, в части взыскания суммы процентов в заявленном обществом размере решение суда подлежит отмене, в остальной части решение суда следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь ст. ст. 266, 267, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.12.2010 по делу N А40-124636/10-13-714 изменить.

Отменить решение суда в части обязания Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 4 возвратить начисленные проценты в размере 20.797 руб. 11 коп.

Отказать Открытому акционерному обществу "Шестая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии - 6" в удовлетворении требований в части обязания Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам N 4 возвратить начисленные проценты в размере 20.797 руб. 11 коп.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Т. Маркова

Судьи

П.В. Румянцев М.С. Сафронова