Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20 марта 2008 г. N 07АП-833/08

г. Томск

Дело N 07АП-833/08

20.03.2008 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Хайкиной С. Н.

судей: Залевской Е.А.

Солодилова А.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Солодиловым А.В.

при участии:

от заявителя: Палухин А.С. (доверенность N 898 от 14.11.2007г.)

от ответчика: Гильмутдинова Л.Ю. (доверенность N 5 от 05.12.2007г.)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО ИСК "ЭмвиСиб"

на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 14.12.2007г.

по делу N А45-14812/07-58/240

по заявлению ООО ИСК "ЭмвиСиб"

к Департаменту строительства и жилищно-коммунального хозяйства Новосибирской области

об отмене постановления от 08.11.2007г. N 28/07 о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью Инвестиционная-строительная компания "ЭмвиСиб" (далее по тексту - ООО ИСК "ЭмвиСиб") обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области о признании незаконным постановления Департамента строительства и жилищно-коммунального хозяйства Новосибирской области (далее по тексту - Департамент строительства Новосибирской области) от 08.11.2007г. N 28/07 о привлечении к административной ответственности.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 14.12.2007г. по делу N А45-14812/07-58/240 требования ООО ИСК "ЭмвиСиб" удовлетворены частично.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Новосибирской области от 14.12.2007г. ООО ИСК "ЭмвиСиб" обратилось с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение Арбитражного суда Новосибирской области от 14.12.2007г. по делу N А45-14812/07-58/240 отменить в части назначения административного наказания в виде административного штрафа в размере 100000 рублей, в остальной части решение оставить в силе.

В обоснование жалобы ее податель ссылается на то, что в соответствии с ч.1 ст.28.5 КоАП РФ протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения. Однако, Департаментом строительства Новосибирской области протокол об административном правонарушении составлен 15.10.2007г., хотя о правонарушении было известно уже 23.08.2007г.

Пунктом 4 части 1 статьи 29.10 КоАП РФ установлено, что в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть указаны обстоятельства, установленные при рассмотрении дела, данные обстоятельства (смягчающие, отягчающие и другие) в постановлении не указаны.

Характер правонарушения, отсутствие угрозы охраняемым общественным интересам, совершение правонарушения впервые в совокупности свидетельствуют о малозначительности совершенного ООО ИСК "ЭмвиСиб" правонарушения.

В отзыве на апелляционную жалобу Департамент строительства Новосибирской области просил оставить апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ООО ИСК "ЭмвиСиб" настаивал на удовлетворении апелляционной жалобы по мотивам, в ней изложенным.

Представитель Департамента строительства Новосибирской области в судебном заседании просил в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей ООО ИСК "ЭмвиСиб" и Департамента строительства Новосибирской области, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Департаментом строительства Новосибирской области 15.10.2007г. в отношении ООО ИСК "ЭмвиСиб" составлен протокол об административном правонарушении.

На основании данного протокола и акта проверки вынесено постановление от 08.11.2007г. N 28/07 о привлечении ООО ИСК "ЭмвиСиб" к административной ответственности предусмотренной ч.3 ст.14.28 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 200000 рублей.

Не согласившись с вышеуказанным постановлением ООО ИСК "ЭмвиСиб" обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с требованием об его отмене.

Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 14.12.2007г. по делу N А45-14812/07-58/240 требования ООО ИСК "ЭмвиСиб" удовлетворены частично.

А именно, постановление Департамента строительства и жилищно-коммунального хозяйства Новосибирской области от 08.11.2007г. N 28/07 о привлечении к административной ответственности признано не законным в части назначения наказания в размере 200000 рублей. Арбитражный суд Новосибирской области назначил наказание ООО ИСК "ЭмвиСиб" за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.3 ст.14.28 КоАП РФ в виде штрафа в размере 100000 рублей.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Новосибирской области от 14.12.2007г. ООО ИСК "ЭмвиСиб" обратилось с апелляционной жалобой в Седьмой арбитражный апелляционный суд.

Часть 3 статьи 14.28 КоАП РФ устанавливает административную ответственность в виде штрафа для юридических лиц в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей за непредставление в установленный срок в орган, осуществляющий контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, отчетности в случаях, предусмотренных законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, а равно представление отчетности, содержащей недостоверные сведения.

Как установлено пунктами 2 и 3 статьи 23 Федерального закона от 30.12.2004г. N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ" (далее по тексту - Закон N 214-ФЗ) контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляются уполномоченным органом исполнительной власти субъекта РФ, на территории которого осуществляется данное строительство.

При этом уполномоченный орган вправе: ежеквартально получать от застройщика отчетность об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в том числе об исполнении своих обязательств по договорам по формам и в порядке, которые установлены Правительством РФ; принимать меры необходимые для привлечения застройщиков (их должностных лиц) к ответственности, установленной данным Федеральным законом и законодательством об административных правонарушениях.

Постановлением Губернатора Новосибирской области от 04.10.2006г. N 409 полномочия по осуществлению государственного контроля и надзора в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости возложены на Департамент строительства и жилищно-коммунального хозяйства Новосибирской области.

В соответствии с п.1 ст. 2 Закон N 214-ФЗ застройщиком признается юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющее в собственности или на праве аренды земельный участок и привлекающее денежные средства участников долевого строительства в соответствии с настоящим Федеральным законом для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство.

Из материалов дела следует, что ООО ИСК "ЭмвиСиб" осуществляет деятельность, связанную с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства 10-ти этажного кирпичного дома, расположенного по ул. Выборная, 91/1, в Октябрьском районе г. Новосибирска, что подтверждается заключенными договорами участия в долевом строительстве в количестве 188 штук.

Разрешение на строительство выдано мэрией г. Новосибирска: первой очереди - от 27.06.2006г. N 121/1, второй очереди - от 07.12.2006г. N319.

Следовательно, ООО ИСК "ЭмвиСиб" является застройщиком.

Согласно пункту 4 Правил представления застройщиками ежеквартальной отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства (утв. Постановлением Правительства РФ от 27.10.2005г. N 645) отчетность представляется застройщиком в уполномоченный орган не позднее 30 дней после окончания отчетного квартала, за исключением отчетности за IV квартал, которая представляется застройщиком в уполномоченный орган не позднее 90 дней после окончания IV квартала.

Конечным сроком представления отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства за II квартал 2007 г. являлся 30.07.2007г. ООО ИСК "ЭмвиСиб" отчетность за II квартал 2007 г. была представлена 05.10.2007г.

Факт непредставления Обществом отчетности за II квартал 2007 г. в установленный срок подтверждается материалами дела и ООО ИСК "ЭмвиСиб" не оспаривается.

В соответствии со статьями 28.5, 28.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения правонарушения или в течение двух суток, если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, а в случае проведения административного расследования - по его окончании.

Как разъясняется в пункте 4 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", нарушение установленного статьей 28.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях срока составления протокола об административном правонарушении относится к несущественным недостаткам протокола, поскольку этот срок не является пресекательным.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в п. 10 Постановления от 02.06.04 N 10 разъяснил, что нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процедурных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для отказа в удовлетворении требований административного органа о привлечении к административной ответственности (ч. 2 ст. 206 АПК РФ) либо для признания незаконным и отмене оспариваемого постановления административного органа (ч. 2 ст. 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело. Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.

В связи с изложенным нарушение срока составления протокола при отсутствии указанных последствий само по себе не может рассматриваться в качестве безусловного основания для признания незаконным и отмены постановления Департамента строительства Новосибирской области о привлечении к административной ответственности.

Протокол об административном правонарушении от 15.10.2007г. составлен с участием генерального директора ООО ИСК "ЭмвиСиб" Наумова В.В., которому были разъяснены предусмотренные КоАП РФ права и представлена возможность представить объяснения и замечания по содержанию протокола.

Поэтому в данном случае нарушение срока составления протокола не является существенным нарушением, т.к. Общество могло реализовать право на свою защиту при фиксации правонарушения в протоколе и нарушение срока составления протокола не нарушает права и законные интересы заявителя.

Таким образом, довод апелляционной жалобы о том, что срок составления протокола об административном правонарушении нарушен, что является основанием отмены постановления от 08.11.2007г. N 28/07 о привлечении к административной ответственности, судом апелляционной инстанции не принимается.

Пунктом 4 части 1 статьи 29.10 КоАП РФ установлено, что в постановлении по делу об административном правонарушении должны быть указаны обстоятельства, установленные при рассмотрении дела.

Ссылка апелляционной жалобы на то, что в постановлении N 28/07 не указаны все обстоятельства, установленные при рассмотрении дела, судом апелляционной инстанции отклоняется.

В постановлении от 08.11.2007г. N 28/07 отражен сам факт совершения ООО ИСК "ЭмвиСиб" административного правонарушения, выразившейся в непредставлении отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства за второй квартал 2007 г. в срок до 30.07.2007г.

Признаки, указывающие на малозначительность, совершенного правонарушения судом апелляционной инстанции из материалов дела не усматриваются, а такие факторы как характер правонарушения, отсутствие угрозы охраняемым общественным интересам, совершение правонарушения впервые, были обоснованно учтены Арбитражным судом Новосибирской области при принятии решения по делуN А45-14812/07-58/240 как смягчающие ответственность.

С учетом изложенного, Седьмой арбитражный апелляционный суд признает решение Арбитражного суда Новосибирской области от 14.12.2007г. по делу N А45-14812/07-58/240 законным, обоснованным и не подлежащим отмене.

Руководствуясь статьями 258, 268, п.1 ст.269, ст. 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Новосибирской области от 14.12.2007г. по делу N А45-14812/07-58/240 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции.

Председательствующий

Хайкина С. Н.

Судья

Залевская Е.А.