Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 декабря 2008 г. N 17АП-9392/08

г. Пермь

26 декабря 2008 г.

Дело N А60-16239/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 23 декабря 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 декабря 2008 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Масальской Н.Г.,

судей Шварц Н.Г., Соларевой О.Ф.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мехоношиным Е.В.,

при участии:

от истца, Открытого акционерного общества "Свердловская энергогазовая компания": Звонарев А.С., доверенность N 166 от 30.10.2008г., паспорт; Малых А.В. доверенность N 165 от 30.10.2008 г., паспорт;

от ответчика, Государственного унитарного предприятия Свердловской области "Облкоммунэнерго": Агапитов А.Ю., доверенность N 153 от 19.11.2008г., паспорт; Пустотин А.П., доверенность N 90 от 26.06.2008г., паспорт.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика, Государственного унитарного предприятия Свердловской области "Облкоммунэнерго"

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 16 октября 2008 года

по делу N А60-16239/2008,

принятое судьей Оденцовой Ю.А..Н.,

Открытого акционерного общества "Свердловская энергогазовая компания"

к Государственному унитарному предприятию Свердловской области "Облкоммунэнерго"

о взыскании задолженности по оплате электрической энергии, приобретенной в целях компенсации технологического расхода

установил:

Открытое акционерное общество "Свердловская энергогазовая компания" (далее - ОАО "СЭГК") обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с иском к Государственному унитарному предприятию Свердловской области "Облкоммунэнерго" (далее - ГУП СО "Облкоммунэнерго"), о взыскании задолженности по оплате электрической энергии, приобретенной ответчиком у истца в период с 01.05.2008г. по 31.05.2008г. в целях компенсации технологического расхода электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям в размере 679 185 руб. 20 коп. и расходов по оплате государственной пошлины в сумме 13 291 руб. 85 коп. (Т.1, л.д.4-8).

ОАО "СЭГК" в заседании суда 04.10.2008г. заявлено ходатайство об уменьшении размера заявленных требований, просит взыскать с ответчика задолженность по оплате электрической энергии, приобретенной по договору купли-продажи электрической энергии N 901/902 от 01.01.2007г. в спорный период, в размере 637 709 руб. 19 коп. Ходатайство истца судом рассмотрено и удовлетворено на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что отражено в протоколе судебного заседания (Т.19 л.д.99).

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 16.10.2008 года (резолютивная часть от 14.10.2008 года, судья Оденцова Ю.А.) исковые требования удовлетворены. С ГУП СО "Облкоммунэнерго" в пользу ОАО "СЭГК" взыскано 637 709 руб. 19 коп. основного долга, 12 877 руб. 09 коп. в возмещение расходов по уплате государственной пошлины за подачу иска (Т.19 л.д.1-2-112).

Ответчик (ГУП СО "Облкоммунэнерго") с решением суда не согласен по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе. Находя решение суда незаконным и необоснованным, просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе истцу в иске. Полагает, что вывод суда о наличии между истцом и ответчиком договорных отношений основан на неправильном применении норм материального права. Часть 3 статьи 540 Гражданского кодекса Российской Федерации, как и положения других статей параграфа 6 Гражданского кодекса Российской Федерации не применимы к обоснованию исковых требований об оплате потерь, поскольку в соответствии с пунктом 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила функционирования розничных рынков), части 2 пункта 3 статьи 32 Федерального Закона "Об электроэнергетике" единственный способ компенсации сетевой организацией потерь электроэнергии - это приобретение дополнительного количества энергии по договору купли-продажи, а такой договор на 2008 год заключен не был. Договор 2007 года прекращен письмом N 01-16/1761/1 от 30.11.2007г. В отсутствие договорных отношений расчет фактических потерь электрической энергии должен производиться в соответствии с требованиями пунктов 18, 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила недискриминационного доступа), пунктов 82, 121, 117 Правил функционирования розничных рынков. Вместе с тем, представленный истцом расчет, в нарушение требований нормативных актов не содержит данных коммерческого учета электроэнергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии, а также смежными сетевыми организациями. Истцом не представлены доказательства в подтверждение: объема фактических потерь, наличия потребителей, точек поставки электрической энергии, наличия или отсутствия приборов учета, мест их установки, помесячных объемов и режима передачи электроэнергии, объемов присоединенной мощности, характера нагрузки энергопринимающих устройств, присоединенных к сети, с ее распределением по каждой точке присоединения. Кроме этого, по мнению апеллянта, единственный способ компенсации сетевой организацией потерь электроэнергии - это приобретение дополнительного количества энергии по договору купли-продажи, при этом приобретение дополнительных объемов энергии возможно как у гарантирующего поставщика, так и у иной энергоснабжающей организации, следовательно, отсутствие договора купли-продажи лишает истца права требования оплаты фактических потерь. Также, по мнению заявителя, истцом неверно определена стоимость потерь, так как расчет произведен по тарифам, установленным для потребителей, каковым ответчик не является.

В заседании суда апелляционной инстанции 17.12.2008г. представители ответчика на доводах, изложенных в апелляционной жалобе, настаивали.

Представитель ответчика Агапитов А.Ю. заявил ходатайство о приобщении к материалам дела расчета задолженности, в соответствии с которым долг составляет 276 717 руб. 92 коп.

Ходатайство судом апелляционной инстанции рассмотрено и удовлетворено на основании статьи 159 и части 2 статьи 169 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представители истца (ОАО "СЭГК") доводы апелляционной жалобы отклонили по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу. Находя решение суда законным и обоснованным, просили оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции 17.12.2008г. в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 23.12.2008г.

Представители истца и ответчика в заседании суда 23.12.2008г. заявили ходатайства о приобщении к материалам дела проектов договора N 901 (902) купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в электрических сетях от 01.01.2008 года в редакции ОАО "СЭГК" и МУП СО "Облкоммунэнерго", переписку сторон, направленную на согласование условий договора.

Ходатайства сторон судом апелляционной инстанции рассмотрены и удовлетворены на основании статьи 159 и части 2 статьи 169 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В заседании суда апелляционной инстанции представители ответчика просили удовлетворить жалобу, представители истца, оспаривая доводы жалобы, просили оставить решение суда первой инстанции без изменения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и не оспаривается сторонами, ОАО "СЭГК" в спорный период имело статус гарантирующего поставщика (Постановление Региональной энергетической комиссии по Свердловской области от 17.10.2006 N 130-ПК "О гарантирующих поставщиках электрической энергии на территории Свердловской области"), а ГУП СО "Облкоммунэнерго" является сетевой организацией, владеющей объектами электросетевого хозяйства в зоне деятельности ОАО "СЭГК", с использованием которых оказывало истцу услуги по передаче электрической энергии потребителям.

На основании заключенного договора N 670 ОАО "СЭГК" приобретает электрическую энергию у ОАО "Свердловэнергосбыт". Исполнение договора подтверждено счет-фактурой N 7007190670/008536 от 31 мая 2008 года.

Между ГУП СО "Облкоммунэнерго" (Территориальная сетевая организация) и ОАО "СЭГК" (Гарантирующий поставщик) заключен договор N 901 (902) купли-продажи электрической энергии от 01.01.2007г. (Т.1, л.д.2-24), сроком действия до 31.12.2007г. (пункт 9.1 договора).

В соответствии с пунктами 1.1, 1.2 предметом настоящего Договора является продажа Гарантирующим поставщиком (ГП) и покупка Территориальной сетевой организации (ТСО) электрической энергии, потребленной ТСО для компенсации технологического расхода электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, принадлежащим ТСО на праве собственности или ином законном основании, находящихся в зоне деятельности ОАО "СЭГК" в статусе гарантирующего поставщика, на условиях, определяемых настоящим Договором. ГП и ТСО обязались руководствоваться настоящим Договором купли-продажи, Гражданским кодексом РФ, Правилами функционирования розничных рынков Постановлениями Региональной энергетической комиссии Свердловской области и другими нормативно-правовыми актами об электроэнергетике (в том числе принятыми и/или измененными в период действия Договора), а также обязательными правилами, принятыми в соответствии с ними.

Согласно пунктов 3.1.1, 3.1.2, 3.3.1. ГП принял на себя обязательство закупать у субъектов оптового и (или) розничного рынка электрическую энергию (мощность) в объемах, необходимых ТСО, установленных в соответствии с п. 2.1 настоящего договора; обеспечивать поставку электрической энергии и мощности ТСО в объеме, установленном п. 2.1 и 2.2 настоящего Договора, посредством заключения в интересах ТСО и от своего имени договора купли-продажи электрической энергии (мощности) с ОАО "Свердловэнергосбыт", а ТСО обязалась производить ежемесячно расчеты за электрическую энергию и мощность в порядке, предусмотренном разделом 6 настоящего Договора "Расчеты за поставляемую электрическую энергию".

Письмом от 30.11.2007 исх.N 01-16/1761/1 (т.1 л.д.25) ГУП СО "Облкоммунэнерго" заявило истцу о прекращении действия договора, предложив при этом заключить новый договор купли-продажи электрической энергии.

Истец, приняв предложение ответчика, письмами от 04.02.2008 N 02/08 и от 07.04.2008 N 02-01/185(т.1 л.д.26-27) направил ответчику проект договора купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в электрических сетях N 901(902) от 01.01.2008, в котором содержались условия, аналогичные изложенным в предыдущем договоре. Разногласия, возникшие при заключении договора, урегулированы не были.

Находя при таких обстоятельствах действующим договор N 901(902) от 01.01.2007, истец в рамках этого договора в период с 01.05.2008 года по 31.05.2008 года поставлял ответчику электрическую энергию, что подтверждается актом о количестве и стоимости принятой электрической энергии между ОАО "СЭГК" и ГУП СО "Облкоммунэнерго".

Для оплаты переданной электрической энергии в спорный период в количестве 7 095 814 кВтч стоимостью 7 821 388 руб. 82 коп. истец выставил ответчику счет-фактуру N 017254 от 31.05.2008г. (т.1 л.д.31).

Поскольку ответчиком в нарушение статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства по оплате долга надлежащим образом не исполнены, истец обратился в суд с настоящим иском.

Удовлетворяя исковые требования ОАО "СЭГК", суд первой инстанции исходил из того, что правоотношения сторон по приобретению электрической энергии для компенсации потерь в сетях ответчика в спорный период регулировались договором N 901(902) от 01.01.2007, объем переданной электрической энергии и ее стоимость истцом определены в соответствии с условиями договора, подтверждены надлежащими доказательствами; обязательство по оплате поставленной электроэнергии ответчиком исполнено ненадлежащим образом.

Изучив доводы апелляционной жалобы, материалы дела, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции находит выводы суда первой инстанции правильными, соответствующими требованиям закона и материалам дела.

Согласно ст.539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения (ст.541 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно п.3 ст. 32 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ (ред. от 14.07.2008) "Об электроэнергетике" величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

В силу пункта 51 Правил недискриминационного доступа сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Согласно пункту 50 этих же Правил размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Как следует из пункта 120 Правил функционирования розничных рынков потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящих Правил.

Сторонами договора N 901 (902) от 01.01.2007 согласованы все существенные условия: перечень точек приема в сеть и отпуска из сети ТСО с указанием приборов учета электрической энергии, по которым осуществляется определение объемов электрической энергии, поставленной Гарантирующим поставщиком в точки присоединения (Приложение N 6), методика определения объема электрической энергии для компенсации технологического расхода в электрических сетях ТСО (Приложение N 10); определение стоимости электроэнергии (мощности), составляющей технологический расход (Приложение N 12), методика определения стоимости поставляемой электрической энергии по нерегулируемым ценам (Приложение N 9), договорные объемы потребления электрической энергии и мощности (Приложение N 1), механизм определения объема электрической энергии для компенсации технологического расхода в электрических сетях ТСО (Приложение N 10).

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что ранее указанный договор купли-продажи электрической энергии заключен истцом и ответчиком в соответствии с требованиями, предусмотренными главой 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, его условия не противоречат требованиям действующего законодательства.

Согласно пунктам 9.1 и 9.2 срок действия договора установлен по 31.12.2007г. Настоящий договор считается продленным на следующий календарный год, в случае, если не менее чем за 30 дней до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении.

Письмом от 30.11.2007 исх.N 01-16/1761/1 (т.1 л.д.25) ГУП СО "Облкоммунэнерго" заявило истцу о прекращении действия договора купли-продажи электрической энергии N 901(902) от 01.01.2007 в соответствии с пунктом 9.2 данного договора, при этом ответчик предложил истцу заключить новый договор купли-продажи электрической энергии, и с этой целью ответчик предложил истцу направить в адрес ответчика подписанный и оформленный со стороны истца договор на приобретение электрической энергии для компенсации технологических (нормативных и сверхнормативных) потерь в электрических сетях, со всеми приложениями к данному договору.

Истец принял вышеуказанное предложение ответчика о заключении нового договора купли-продажи электрической энергии и письмами от 04.02.2008 N 02/08 и от 07.04.2008 N 02-01/185 (т.1 л.д.26-27), от 05.03.2008г. N 02-01/81 направил ответчику проект договора купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в электрических сетях N 901(902) от 01.01.2008, в котором были изложены условия аналогичные содержащимся в предыдушем договоре.

ГУП СО "Облкоммунэнерго" направленный ему истцом проект договора не подписало. 06.05.2008г. за N 01-16/653 (т.7 л.д. 22) направило свой проект договора N 901 (902) от 01.01.2008г.

Ни один из проектов договора обеими сторонами не подписаны, разногласия, возникшие при заключении договора, урегулированы не были.

Таким образом, новый договор купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в электрических сетях от 01.01.2008 года заключен не был.

В соответствии с частью 3 статьи 540 Гражданского кодекса Российской Федерации, если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение о заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются ранее заключенным договором.

В период после 01.01.2008, в частности в период с 01.05.2008 по 31.05.2008 ответчик продолжал приобретать поставленную ему истцом электрическую энергию для компенсации потерь в своих электрических сетях.

Вопреки доводам жалобы, соответствует закону вывод суда первой инстанции, что в спорный период в соответствии с частью 3 статьи 540 Гражданского кодекса Российской Федерации, правоотношения сторон по факту поставки электрической энергии для компенсации потерь в сетях ответчика регулировались договором N 901 (902) от 01.01.2007, поскольку ответчик до окончания срока действия данного договора направил истцу предложение о заключении нового договора, а истец направил ответчику соответствующий проект нового договора, однако новый договор купли-продажи электрической энергии для компенсации потерь в сетях ответчика сторонами заключен не был.

Кроме этого, письмом от 23.06.2008г. (т.6 л.д.124) ГУП СО "Облкоммунэнерго" признало, что отношения между ответчиком и ОАО "СЭГК" регулируются договором N 901 (902) от 0101.2007г.

На основании изложенного, отклоняется довод ответчика об отсутствии между сторонами в спорный период договорных отношений по факту приобретения электроэнергии в целях компенсации потерь.

В соответствии с пунктом 2.3 договора N 901 (902) от 01.01.2007г. количество потребленной электрической энергии определяется на основании показаний средств измерений, указанных в Приложении N 6 к настоящему Договору.

Согласно условиям договора (п.4.4, 6.6) данные по поступлению электрической энергии в сеть ТСО, отпуску из сети ТСО, полезному отпуску электрической энергии потребителям, предоставляются ТСО Гарантирующему поставщику не позднее 1-го числа месяца, следующего за расчетным.

Объем поставленной электрической энергии определяется по приборам расчетного учета, указанным в Приложении N 6 за вычетом объема полезного отпуска Потребителей электрической энергии, электрооборудование которых технологически присоединено к сетям ТСО. Объем полезного отпуска электрической энергии Потребителям определяется на основании данных Энергоснабжающих организаций и Гарантирующего поставщика, согласованных с ТСО (пункт 4.1 Договора).

Механизм определения объема электрической энергии для компенсации технологического расхода в электрических сетях согласован сторонами в приложении N 10 к договору.

В соответствии с условиями договора объем электроэнергии, поставленный в электрическую сеть ответчика в целях компенсации технологического расхода, подтвержден: реестрами первичного учета расхода электроэнергии за май 2008 г. по юридическим лицам и бытовым потребителям, представленным ГУП СО "Облкоммунэнерго" (т.2 л.д. 26-70); представленным в материалы дела, составленным и подписанным истцом и ответчиком без каких-либо возражений и разногласий, актом определения объемов отпуска электрической энергии в сеть ГУП СО "Облкоммунэнерго" за май 2008, в котором истец и ответчик согласовали объем нормативных потерь в сетях ГУП СО "Облкоммунэнерго" в мае 2008 в количестве 7 095 814 кВтч, объем отпуска в сеть ГУП СО "Облкоммунэнерго" электрической энергии в зоне деятельности истца в статусе генерирующего поставщика - 51337913 кВтч (т.6 л.д.124);

актом о количестве и стоимости электрической энергии между ГУП СО "Облкоммунэнерго" и ОАО "СЭГК" от 31.05.2008, из которого следует, что объем поставленной в мае 2008 электрической энергии для компенсации нормативного технологического расхода (потерь) гарантирующим поставщиком для ГУП СО "Облкоммунэнерго" составил 7095814 кВтч (т.6 л.д.126). Данный акт подписан истцом и ответчиком, указанный в нем объем электрической энергии не оспаривался.

Таким образом, объем электроэнергии, указанный в актах, определен в соответствии с условиями договора N 901 (902) от 01.01.2007, согласован истцом и ответчиком. Последним в материалы дела не представлено доказательств, свидетельствующих о предоставлении им возражений относительно определенного в актах объема электрической энергии, поставленной для компенсации технологического расхода (потерь), подписанных уполномоченными представителями истца и ответчика.

С учетом изложенного, доводы апелляционной жалобы о недоказанности объема электрической энергии, приобретенного в целях компенсации технологического расхода, судом апелляционной инстанции отклоняются, как противоречащие материалам дела.

Согласно части 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон, порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с пунктом 106 Правил функционирования розничных рынков на розничных рынках электрическая энергия (мощность) поставляется потребителям (обслуживающим их покупателям) по регулируемым ценам (тарифам) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями и энергосбытовыми организациями, к числу покупателей которых относятся граждане-потребители и (или) приравненные к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей (покупателей), в объеме, приобретаемом соответствующими организациями по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом и розничных рынках.

Электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам) в соответствии с пунктом 106 настоящих Правил, оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках. Предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках рассчитываются на соответствующий расчетный период организацией, поставляющей электрическую энергию (мощность) и доводятся до сведения покупателей. Указанные предельные уровни определяются как сумма средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, размера платы за подлежащие государственному регулированию в соответствии с законодательством Российской Федерации услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией данного потребителя (покупателя), включая сбытовую надбавку гарантирующего поставщика, а также размера платы за услуги по передаче электрической энергии в случае поставки электрической энергии по договору энергоснабжения (пункт 109).

Согласно пункту 131 Правил функционирования розничных рынков совокупный объем электрической энергии, поставляемой гарантирующим поставщиком покупателям электрической энергии по свободным (нерегулируемым) ценам на розничном рынке, должен быть равен совокупным объемам покупки электрической энергии гарантирующим поставщиком по свободным (нерегулируемым ) ценам на оптовом и розничном рынках.

В соответствии с пунктом 5.1, 5.1.1, 5.1.2 электрическая энергия (мощность) в объеме, приобретаемом ГП по регулируемым ценам (тарифам) на розничном рынке, поставляется ТСО: по регулируемым ценам, утвержденным Постановлением РЭК Свердловской области от 05.12.2006г. N 190-ПК, действующим с учетом Правил; по нерегулируемым ценам в части объемов электрической энергии (мощности), превышающих объемы, поставляемые Гарантирующим поставщиком ТСО по регулируемым ценам (тарифам). Цена электрической энергии (мощности), поставляемой согласно настоящему пункту определяется в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках. Предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках определяются и доводятся до сведения ТСО Гарантирующим поставщиком в соответствии с пунктом 109 Правил розничных рынков. Определение стоимости электроэнергии (мощности), поставленной ТСО за расчетный период по нерегулируемым ценам производится в соответствии с Правилами.

Указанные на момент заключения Договора тарифы могут изменяться в соответствии с постановлениями уполномоченного органа Правительства Свердловской области - РЭК Свердловской области. Изменение тарифов в период действия договора не требует его переоформления и вводится в действие со дня, указанного в соответствующем нормативном акте (пункт 5.4. договора).

Согласно данным, представленным 07.06.2008г. ОАО "Свердловэнергосбыт", за май 2008 года прогнозные доли объема электроэнергии, поставляемой ОАО "Свердловэнергосбыт" по регулируемым и нерегулируемым ценам составляют 0,77 и 0,23 соответственно (т.6 л.д.130).

Принимая во внимание, что ОАО "Свердловэнергосбыт" является единственным продавцом, у которого ОАО "СЭГК" на розничном рынке приобретает электрическую энергию, на оптовом рынке истец в спорный период электроэнергию не приобретал (иное суду в порядке статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не доказано), ОАО "СЭГК" обоснованно, в соответствии с условиями договора и положениями п. 131 Правил функционирования розничных рынков, определил объем нормативных величин технологических потерь электрической энергии, исходя их доли объема электрической энергии, поставляемой по регулируемым (0,77) и нерегулируемым (0,23) ценам, который составил 5 463 77 и 1 632 037 кВтч соответственно.

При расчете стоимости электроэнергии, поставляемой по регулируемым ценам, правильно, в соответствии с положениями пункта 5.4 договора применен тариф на электрическую энергию, поставляемую гарантирующими поставщиками сетевым организациям, расположенным на территории Свердловской области, в целях компенсации нормативного технологического расхода (потерь) электрической энергии, составляющий 891 руб. за 1 000 кВтч. (т.1 л.д.66-67), утвержденный Постановлением Региональной энергетической комиссии Свердловской области от 31.03.2008 N 45-ПК.

Расчет стоимости электроэнергии, проданной ответчику по нерегулируемой цене, произведен в соответствии с Приложениями N 12, 9 к договору, положения которых были согласованы сторонами, и пунктом 109 Правил функционирования розничных рынков.

С учетом изложенного, доводы апелляционной жалобы о неверном определении истцом стоимости потерь, судом апелляционной инстанции отклоняются, как несостоятельные. В договоре N 901 (902) от 01.01.2007 и приложениях к данному договору истец и ответчик согласовали методику и порядок расчета стоимости спорной электроэнергии, а также применяемые сторонами при расчетах по данному договору тарифы, в данном случае расчет стоимости спорной электроэнергии определен истцом в установленном договором N 901 (902) от 01.01.2007 порядке с учетом тарифов, установленных уполномоченными органами.

Представленный ответчиком расчет задолженности, исходя из принятого количества электроэнергии 7 095 814 кВтч и тарифа (0, 891 руб.), утвержденного Постановлением Региональной энергетической комиссии Свердловской области от 31.03.2008 N 45-ПК, не может быть принят во внимание, так как противоречит условиям заключенного между сторонами договора.

На оплату отпущенной ответчику в спорный период (с 01.05.2008 по 31.05.2008) электрической энергии для компенсации нормативного технологического расхода (потерь) истец выставил ответчику счет-фактуру N 709000901/017254 от 31.05.2008 на сумму 7 821 388 рублей 82 коп. (т.1 л.д.60).

Обязательство по оплате поставленной истцом ответчику в спорный период электроэнергии исполнено ответчиком ненадлежащим образом, ответчиком произведена частичная оплата спорной задолженности в сумме 7 183 679 рублей 63 коп. по платежному поручению N 100 от 27.06.2008. В полном объеме до настоящего времени оплата поставленной истцом ответчику электрической энергии для компенсации нормативного технологического расхода (потерь) ответчиком не произведена, вследствие чего у ответчика перед истцом образовалась задолженность по оплате поставленной истцом ответчику в период с 01.05.2008г. по 31.05.2008г. электрической энергии в размере 637 709 рублей 19 коп.

В соответствии со статьями 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательств одно лицо (должник) обязано совершать в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства должны исполняться надлежащим образом. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается. Только надлежащее исполнение прекращает обязательство (статья 408 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Надлежащих доказательств, подтверждающих погашение задолженности ответчика перед истцом в сумме 637709 рублей 19 коп. в материалы дела не представлено, в связи с чем, судом первой инстанции обоснованно удовлетворено требование истца о взыскании с ответчика задолженности по оплате поставленной истцом в период с 01.05.2008 по 31.05.2008 электрической энергии.

С учетом изложенного, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется, решение Арбитражного суда Свердловской области от 16.10.2008 г. является законным и обоснованным, принято в соответствии с нормами материального и процессуального права и отмене или изменению не подлежит (статья 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по госпошлине по апелляционной жалобе относятся на ответчика.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 16 октября 2008 года по делу N А60-16239/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Н.Г. Масальская

Судьи

О.Ф. Соларева Н.Г. Шварц