Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 4 мая 2009 г. N 17АП-2974/09

г. Пермь

04 мая 2009 г.

Дело N А60-41103/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 29 апреля 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 04 мая 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Жуковой Т.М.,

судей Казаковцевой Т.В., Романова В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Савельевой А.В.

при участии:

от должника - открытого акционерного общества "КИТ-Кэпитал"ОАО "КИТ-Кэпитал": Ибрагимовой А.М. (паспорт, доверенность N 40 от 23.04.2009),

от временного управляющего ОАО "КИТ-Кэпитал" - Богачёвой Ларисы Владимировны: Корякиной А.А. (паспорт, доверенность от 11.02.2009),

от кредиторов:

- общества с ограниченной ответственностью "Союзспецстрой": Метляева Д.А. (паспорт, доверенность от 27.04.2009),

- Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытого акционерного общества) (Уральский банк Сбербанка России ОАО): Пешкова А.А. (паспорт, доверенность от 19.11.2007),

от иных лиц, участвующих в деле: не явились

(лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

кредитора - Уральский банк Сбербанка России ОАО

на определение Арбитражного суда Свердловской области

от 19 марта 2009 года

о включении в реестр требований кредиторов

вынесенное судьёй С.Н. Соловцовым

в рамках дела N А60-41103/2008,

по заявлению ОАО "КИТ-Кэпитал" (ОГРН 1069674073435)

о признании его несостоятельным (банкротом),

установил:

ООО "Союзспецстрой" (далее - кредитор) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов ОАО "КИТ-Кэпитал" (далее - должник) 485 905 792 руб. 40 коп.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 19 марта 2009 требования кредитора ООО "Союзспецстрой" в размере 482 592 686 руб. 20 коп. включены в реестр требований кредиторов ОАО "КИТ-Кэпитал" в составе третьей очереди с учётом отдельно в реестре требований кредиторов требование об уплате 3 313 106 руб. 20 коп. санкций, как подлежащих удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов, также с учётом требований кредитора, как обеспеченных залогом имущества должника в полном объеме.

Не согласившись, кредитор - Уральский банк Сбербанка России ОАО (далее - Банк) просит определение суда первой инстанции отменить, направить дело на новое рассмотрение.

В апелляционной жалобе кредитор - Уральский банк Сбербанка России ОАО полагает, что размер требований кредитора подлежит пересчёту без учёта дополнительного соглашения от 01.10.2008, поскольку заместитель директора по строительству Вдовин М.Н. является неуполномоченным лицом для подписания указанного соглашения, соответственно дополнительные соглашения от 01.10.2008 являются недействительными. Кроме того, кредитор указывает, что платёжные поручения в назначении платежа не содержат указания на договор займа, считает, что суд должен был запросить выписки по счетам из других банков, а также судом необоснованно отклонено ходатайство о предоставлении должником журнала регистрации исходящих писем за октябрь 2008 года.

ОАО "КИТ-Кэпитал" против удовлетворения апелляционной жалобы возражает по основаниям, изложенным в отзыве, в котором указывает, что надлежащим доказательством частичного погашения должником займа по договору от 15.09.2008 являются платёжное поручение N 10559 от 23.10.2008 и письмо N 1118 от 23.10.2008.

ООО "Союзспецстрой" также против удовлетворения апелляционной жалобы возражает по основаниям, изложенным в отзыве, в котором указывает, что дополнительные соглашения от 01.10.2008 подписаны уполномоченным лицом, факт перечисления денежных средств на основании договора займа подтверждён материалами дела.

Временный управляющий отзыв на апелляционную жалобу не представила.

В судебном заседании представитель Банка поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представители кредиторов поддержали доводы, изложенные в отзывах на жалобу.

Представитель временного управляющего просит определение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Определением Арбитражного суда Свердловской области от 27.12.2008 в отношении должника - ОАО "КИТ-Кэпитал" введена процедура наблюдения.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 16.01.2009 временным управляющим должника утверждена Богачева Л.В.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 31.01.2009.

В соответствии с п.1 ст.71 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

ООО "Союзспецстрой" (Займодавец) и ОАО "КИТ-Кэпитал" (Должник, Заемщик) 16.07.2008 заключили договор займа (л.д.12-13) в соответствии с которым займодавец передал заемщику денежные средства в размере 27 070 000 руб. со сроком возврата до 31.08.2008, а заемщик обязался возвратить кредитору денежные средства и уплатить проценты за пользование ими в размере, в сроки и на условиях указанного договора (п. 1.1, 2.2, 4.1 договора).

Дополнительным соглашением к договору займа от 29.08.2008 (л.д.14) установлено, что сумма займа предоставляется заемщику на срок до 30.11.2008.

Факт перечисления денежных средств на основании договора займа подтвержден платежным поручением N 53 от 16.07.2008 (л.д.35).

В соответствии с п.1 ст.807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

В силу положений ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (ст.310 ГК РФ).

Обязанность по возврату суммы займа должник не исполнил. Сумма долга по указанному договору на 27.12.2008 составила 27 070 000 руб.

Согласно п.1 ст.809 ГК РФ займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

В соответствии с п.2.3 договора за пользование суммой займа заемщик уплачивает займодавцу проценты в размере 15% годовых от суммы займа; соглашением от 01.10.2008 проценты за пользование суммой займа установлены в размере 19% годовых.

Из п.2.4 договора следует, что проценты за пользование суммой займа начисляются со дня, следующего за датой получения заемщиком суммы займа, по день возврата суммы займа включительно.

По состоянию на 27.12.2008 размер процентов за пользование суммой займа составляет 2 065 751 руб. 64 коп.

Поскольку должник допустил нарушение денежного обязательства по возврату суммы займа кредитором на основании п.1 ст.811, п.1 ст.395 ГК РФ начислены проценты в размере 244 381 руб. 94 коп. за пользование суммой займа за период с 02.12.2008 по 27.12.2008.

В п.6.2 договора предусмотрено, что в случае нарушения Заемщиком срока уплаты процентов за пользование суммой займа на несвоевременно уплаченную сумму начисляются проценты в размере 38% годовых.

Поскольку проценты за пользование суммой займа Должник в предусмотренный договором срок (30.11.2008) не уплатил, начиная со 02.12.2008, займодавец начислил проценты по ставке 38% годовых в размере 44 500 руб. 32 коп.

ООО "Союзспецстрой" и ОАО "КИТ-Кэпитал" 07.08.2008 заключили договор займа (л.д.16-17), в соответствии с которым ООО "Союзспецстрой" передал заемщику денежные средства в размере 127 000 000 руб. со сроком возврата до 02.09.2008, а заемщик обязался возвратить кредитору денежные средства и уплатить проценты за пользование ими в размере, в сроки и на условиях указанного договора (п. 1.1, 2.2, 4.1 договора).

Дополнительным соглашением к договору займа от 29.08.2008 (л.д.18) установлено, что сумма займа предоставляется заемщику на срок до 30.11.2008; факт перечисления денежных средств на основании договора займа подтвержден платежным поручением N 61 от 07.08.2008 (л.д.36).

Обязанность по возврату суммы займа должник не исполнил. Сумма долга по указанному договору на 27.12.2008 составила 127 000 000 руб. (ст.309, п.1 ст.807 ГК РФ).

В соответствии с п.2.3 договора за пользование суммой займа заемщик уплачивает займодавцу проценты в размере 15% годовых от суммы займа; соглашением от 01.10.2008 проценты за пользование суммой займа установлены в размере 19% годовых.

По состоянию на 27.12.2008 размер процентов за пользование суммой займа составил 8 494 426 руб. 23 коп. (п.2.4 договора, п.1 ст.809 ГК РФ).

Поскольку должник допустил нарушение денежного обязательства по возврату суммы займа кредитором на основании п.1 ст.811, п.1 ст.395 ГК РФ начислены проценты в размере 1 146 527 руб. 78 коп. за пользование суммой займа за период с 02.12.2008 по 27.12.2008.

В п.6.2. договора предусмотрено, что в случае нарушения Заемщиком срока уплаты процентов за пользование Суммой займа на несвоевременно уплаченную сумму начисляются проценты в размере 38% годовых.

Поскольку проценты за пользование суммой займа Должник в предусмотренный договором срок (30.11.2008) не уплатил, начиная со 02.12.2008, займодавец начислил проценты по ставке 38% годовых в размере 177 701 руб. 97 коп.

ООО "Союзспецстрой" и ОАО "КИТ-Кэпитал" 11.08.2008 заключили договор займа (л.д.20-21), в соответствии с которым ООО "Союзспецстрой" передал заемщику денежные средства в размере 1 700 000 руб. со сроком возврата до 31.08.2008, а заемщик обязался возвратить кредитору денежные средства и уплатить проценты за пользование ими в размере, в сроки и на условиях указанного договора (п. 1.1, 2.2, 4.1 договора).

Дополнительным соглашением к договору займа от 29.08.2008 (л.д.22) установлено, что сумма займа предоставляется заемщику на срок до 30.11.2008; факт перечисления денежных средств на основании договора займа подтвержден платежным поручением N 62 от 11.08.2008 (л.д.37).

Обязанность по возврату суммы займа должник не исполнил. Сумма долга по указанному договору на 27.12.2008 составила 1 700 000 руб. (ст. 309, п.1 ст.807 ГК РФ).

В соответствии с п.2.3 договора за пользование суммой займа заемщик уплачивает займодавцу проценты в размере 15% годовых от суммы займа; соглашением от 01.10.2008 проценты за пользование суммой займа установлены в размере 19% годовых.

По состоянию на 27.12.2008 размер процентов за пользование суммой займа составил 111 614 руб.75 коп. (п.2.4 договора, п.1 ст.809 ГК РФ).

Поскольку должник допустил нарушение денежного обязательства по возврату суммы займа кредитором на основании п.1 ст.811, п.1 ст.395 ГК РФ начислены проценты в размере 15 347 руб. 22 коп. за пользование суммой займа за период с 02.12.2008 по 27.12.2008.

В п.6.2. договора предусмотрено, что в случае нарушения Заемщиком срока уплаты процентов за пользование Суммой займа на несвоевременно уплаченную сумму начисляются проценты в размере 38% годовых.

Поскольку проценты за пользование суммой займа Должник в предусмотренный договором срок (30.11.2008) не уплатил, начиная со 02.12.2008, займодавец начислил проценты по ставке 38% годовых в размере 2 324 руб. 48 коп.

ООО "Союзспецстрой" и ОАО "КИТ-Кэпитал" 08.09.2008 заключили договор займа (л.д.24-25), в соответствии с которым ООО "Союзспецстрой" передал заемщику денежные средства в размере 122 630 000 руб. со сроком возврата до 30.11.2008, а заемщик обязался возвратить кредитору денежные средства и уплатить проценты за пользование ими в размере, в сроки и на условиях указанного договора (п. 1.1, 2.2, 4.1 договора).

Факт перечисления денежных средств на основании договора займа подтвержден платежным поручением N 66 от 10.09.2008 , N 67 от 11.09.2008 (л.д.38,39).

Обязанность по возврату суммы займа должник не исполнил. Сумма долга по указанному договору на 27.12.2008 составила 122 630 000 руб. (ст.309, п.1 ст.807 ГК РФ).

В соответствии с п.2.3 договора за пользование суммой займа заемщик уплачивает займодавцу проценты в размере 15% годовых от суммы займа; соглашением от 01.10.2008 проценты за пользование суммой займа установлены в размере 19% годовых.

По состоянию на 27.12.2008 размер процентов за пользование суммой займа составил 6 531 063 руб.93 коп. (п.2.4 договора, п.1 ст.809 ГК РФ).

Поскольку должник допустил нарушение денежного обязательства по возврату суммы займа кредитором на основании п.1 ст.811, п.1 ст.395 ГК РФ начислены проценты в размере 1 107 076 руб.39 коп. за пользование суммой займа за период с 02.12.2008 по 27.12.2008.

В п.6.2. договора предусмотрено, что в случае нарушения Заемщиком срока уплаты процентов за пользование Суммой займа на несвоевременно уплаченную сумму начисляются проценты в размере 38% годовых.

Поскольку проценты за пользование суммой займа Должник в предусмотренный договором срок (30.11.2008) не уплатил, начиная со 02.12.2008, займодавец начислил проценты по ставке 38% годовых в размере 128 212 руб. 48 коп.

ООО "Союзспецстрой" и ОАО "КИТ-Кэпитал" 15.09.2008 заключили договор займа (л.д.27-28) в соответствии с которым ООО "Союзспецстрой" передал заемщику денежные средства в размере 38 000 000 руб. со сроком возврата до 30.09.2008, а заемщик обязался возвратить кредитору денежные средства и уплатить проценты за пользование ими в размере, в сроки и на условиях указанного договора (п. 1.1, 2.2, 4.1 договора).

Дополнительным соглашением к договору займа от 30.09.2008 (л.д.29) установлено, что сумма займа предоставляется заемщику на срок до 30.11.2008.

Факт перечисления денежных средств на основании договора займа подтвержден платежным поручением N 68 от 15.09.2008, N 418 от 15.09.2008 (л.д.40,41).

Обязанность по возврату суммы займа должник не исполнил. Сумма долга по указанному договору на 27.12.2008 составила 18 000 000 руб. (ст.309, п.1 ст.807 ГК РФ).

В соответствии с п.2.3 договора за пользование суммой займа заемщик уплачивает займодавцу проценты в размере 15% годовых от суммы займа; соглашением от 01.10.2008 проценты за пользование суммой займа установлены в размере 19% годовых.

По состоянию на 27.12.2008 размер процентов за пользование суммой займа составил 1 285 355 руб.19 коп. (п.2.4 договора, п.1 ст.809 ГК РФ).

Поскольку должник допустил нарушение денежного обязательства по возврату суммы займа кредитором на основании п.1 ст.811, п.1 ст.395 ГК РФ начислены проценты в размере 162 500 руб. за пользование суммой займа за период с 02.12.2008 по 27.12.2008.

В п.6.2. договора предусмотрено, что в случае нарушения Заемщиком срока уплаты процентов за пользование Суммой займа на несвоевременно уплаченную сумму начисляются проценты в размере 38% годовых.

Поскольку проценты за пользование суммой займа Должник в предусмотренный договором срок (30.11.2008) не уплатил, начиная со 02.12.2008, займодавец начислил проценты по ставке 38% годовых в размере 27 299 руб.49 коп.

ООО "Союзспецстрой" и ОАО "КИТ-Кэпитал" 20.10.2008 заключили договор займа (л.д.31-32) в соответствии с которым ООО "Союзспецстрой" передал заемщику денежные средства в размере 160 000 000 руб. со сроком возврата до 20.12.2008, а заемщик обязался возвратить кредитору денежные средства и уплатить проценты за пользование ими в размере, в сроки и на условиях указанного договора (п. 1.1, 2.2, 4.1 договора).

Факт перечисления денежных средств на основании договора займа подтвержден платежными поручениями N 72 от 20.10.2008, N 480 от 28.10.2008, N 526 от 22.10.2008 (л.д.42-44).

Обязанность по возврату суммы займа должник не исполнил. Сумма долга по указанному договору на 27.12.2008 составила 159 159 000 руб. (ст.309, п.1 ст.807 ГК РФ).

В соответствии с п.2.3 договора за пользование суммой займа заемщик уплачивает займодавцу проценты в размере 19% годовых от суммы займа.

По состоянию на 27.12.2008 размер процентов за пользование суммой займа составил 5 453 589 руб. 21 коп. (п.2.4 договора, п.1 ст.809 ГК РФ).

Поскольку должник допустил нарушение денежного обязательства по возврату суммы займа кредитором на основании п.1 ст.811, п.1 ст.395 ГК РФ начислены проценты в размере 229 896 руб. 33 коп. за пользование суммой займа за период с 02.12.2008 по 27.12.2008.

В п.6.2. договора предусмотрено, что в случае нарушения Заемщиком срока уплаты процентов за пользование Суммой займа на несвоевременно уплаченную сумму начисляются проценты в размере 38% годовых.

Поскольку проценты за пользование суммой займа Должник в предусмотренный договором срок (30.11.2008) не уплатил, начиная со 02.12.2008, займодавец начислил проценты по ставке 38% годовых в размере 22 648 руб.79 коп.

ООО "Союзспецстрой" и ОАО "КИТ-Кэпитал" 28.10.2008 заключили договор займа (л.д.33-34), в соответствии с которым ООО "Союзспецстрой" передал заемщику денежные средства в размере 3 000 000 руб. со сроком возврата до 20.12.2008, а заемщик обязался возвратить кредитору денежные средства и уплатить проценты за пользование ими в размере, в сроки и на условиях указанного договора (п. 1.1, 2.2, 4.1 договора). Факт перечисления денежных средств на основании договора займа подтвержден.

Обязанность по возврату суммы займа должник не исполнил. Сумма долга по указанному договору на 27.12.2008 составила 3 000 000 руб. (ст.309, п.1 ст.807 ГК РФ).

В соответствии с п.2.3 договора за пользование суммой займа заемщик уплачивает займодавцу проценты в размере 19% годовых от суммы займа.

По состоянию на 27.12.2008 размер процентов за пользование суммой займа составил 91 885 руб.25 коп. (п.2.4 договора, п.1 ст.809 ГК РФ).

Поскольку должник допустил нарушение денежного обязательства по возврату суммы займа кредитором на основании п.1 ст.811, п.1 ст.395 ГК РФ начислены проценты в размере 4333 руб.33 коп. за пользование суммой займа за период с 02.12.2008 по 27.12.2008.

В п.6.2. договора предусмотрено, что в случае нарушения Заемщиком срока уплаты процентов за пользование Суммой займа на несвоевременно уплаченную сумму начисляются проценты в размере 38% годовых.

Поскольку проценты за пользование суммой займа Должник в предусмотренный договором срок (30.11.2008) не уплатил, начиная со 02.12.2008, займодавец начислил проценты по ставке 38% годовых в размере 355 руб.73 коп.

В обеспечение исполнения обязательств по указанным договорам займа между ОАО "КИТ-Кэпитал" и ООО "Союзспецстрой" заключены договоры залога недвижимого имущества принадлежащего Должнику N 1 от 28.10.2008, N 2 от 28.10.2008 (л.д.47-54), прошедшие государственную регистрацию 19.01.2009 и 28.01.2009.

Должник факт нахождения в своей собственности объектов недвижимости подтвердил. Оценочная стоимость предмета залога по договору N 1 составляет 631 438 699 руб. 50 коп., по договору N 2, - 248 160 140 руб. 71 коп., что обеспечивает требования кредитора в полном объеме.

Поскольку доказательства государственной регистрации возникновения прав залога по договорам N N 3, 4 от 28.10.2008 не представлены, суд первой инстанции обоснованно не признал обеспеченными залогом требования кредитора по указанным договорам (п.2 ст.10 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)".

Должник доказательств погашения долга в указанной сумме не представил, возражений лицами, участвующими в деле, не заявлено. Требования должником признаются в полном объеме.

На основании вышеизложенного, суд первой инстанции правомерно признал обоснованными и подлежащими включению в реестр задолженность ОАО "КИТ-Кэпитал" перед ООО "Союзспецстрой" в размере 485 905 792 руб. 40 коп., в том числе: 458 559 000 руб. основного долга, 24 033 686 руб.20 коп. процентов за пользование суммой займа, 2 910 063 руб. штрафных процентов и 403 043 руб. 20 коп. неустойки.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что у Вдовина М.Н. не было полномочий на подписание дополнительных соглашений от 01.10.2008 к договорам займа, отклоняется судом апелляционной инстанции как несостоятельный, поскольку кредитор - ООО "Союзспецстрой" представил суду подлинник доверенности N 7 от 28.07.2008, подтверждающей полномочия Вдовина М.Н., которая была принята судом апелляционной инстанции и рассмотрена по существу на основании абз.2 п.2 ст.268 АПК РФ.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что платёжные поручения в графе назначение платежа не содержат ссылки на соответствующий договор займа, в связи с чем не доказан факт перечисления денег заемщику, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку суд первой инстанции правомерно соотнес договоры займа и соответствующие платежные поручения исходя из указанных дат заключения договора. Кроме того, должник сам не оспаривает договор займа по безденежности, а признает получение указанных сумм в полном объеме. Иного заявителем апелляционной жалобы в порядке ст.65 АПК РФ не доказано.

Таким образом, выводы суда первой инстанции основаны на оценке всех представленных доказательств в совокупности, что соответствует требованиям ст.71 АПК РФ.

Оснований для изменения или отмены определения, установленных ст.270 АПК РФ, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 176, 258, 268, 269, 271, 272 АПК РФ, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 19 марта 2009 года по делу N А60-41103/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Т. М. Жукова

Судьи

Т. В. Казаковцева В. А. Романов