Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 24 октября 2008 г. N 02АП-3319/2008

21 октября 2008 г.

Дело N А28-4427/2008-143/18

(объявлена резолютивная часть).

24 октября 2008 года

(изготовлено постановление в полном объеме)

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Лысовой Т.В.,

судей Караваевой А.В., Буториной Г.Г.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Лысовой Т.В.,

при участии представителей:

заявителя - Таланкиной К.Н. по доверенности от 02.06.2008,

ответчика - Вознесенской Д.А. по доверенности от 26.02.2008 N 451-01-01, Молчанова А.В. по доверенности от 17.09.2008 N 4247-01-01,

третьего лица - Таланкиной К.Н. по доверенности от 02.06.2008,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу администрации муниципального образования "Город Киров"

на решение Арбитражного суда Кировской области от 20.08.2008 по делу N А28-4427/2008-143/18, принятое судом в составе судьи Серегина Р.В.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Гипермаркет"

к администрации муниципального образования "Город Киров"

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Сеть коммерческой недвижимости"

о признании постановлений недействительными,

установил:

02.06.2008 общество с ограниченной ответственностью "Гипермаркет" (далее - заявитель, Общество, ООО "Гиермаркет") обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о признании недействительным постановления главы администрации муниципального образования "Город Киров" от 13.05.2008 N 1775-П "Об отказе в предоставлении земельного участка N 43:40:000128:0013 по ул. Воровского, 173, Ленинского района г. Кирова" и обязании ответчика устранить допущенные нарушения путем принятия решения о предоставлении Обществу земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:0013 площадью 52002 кв.м., расположенного в восточной части кадастрового квартала, граница которого проходит по ул. Московской, далее по ул. Ульяновской, по ул. Воровского, для строительства здания магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркета) по адресу: г.Киров, ул. Воровского, 173.

27.06.2008 ООО "Гипермаркет" обратилось в арбитражный суд с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительным постановления главы администрации муниципального образования "Город Киров" от 19.06.2008 N 2346-П "Об отмене постановления главы администрации города Кирова от 07.12.2007 N 4118-П".

Определением Арбитражного суда Кировской области от 21.07.2008 возбужденные на основании указанных заявлений дела N А28-5726/2008-229/18 и N А28-4427/2008-143/18 объединены в одно производство для совместного рассмотрения. Объединенному делу присвоен номер А28-4427/2008-143/18.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Сеть коммерческой недвижимости" (далее - третье лицо, ООО "Сеть коммерческой недвижимости").

Решением суда первой инстанции от 20.08.2008 требования Общества удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с данным решением, администрация муниципального образования "Город Киров" (далее - ответчик, Администрация) обратилась с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на неправильное применение норм материального права, просит решение отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. Администрация считает, что земельный участок не может быть предоставлен ООО "Гипермаркет", так как оно не обращалось с заявлением о его выборе. Из документов о реорганизации ООО "Сеть коммерческой недвижимости" не следует, что заявителю переданы права по распоряжению от 26.09.2005 N 4891. Разделительный баланс, подтверждающий факт правопреемства в части выбора земельного участка, не был представлен при обращении с заявлением о смене инициатора проекта.

По мнению ответчика, вывод суда о праве иного юридического лица на вступление в правоотношения по предоставлению земельного участка при наличии согласия первоначального заявителя и Администрации противоречит статьям 29 - 31 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ), согласно которым процедура предоставления земельного участка осуществляется в отношении конкретного заинтересованного лица.

Также ответчик полагает, что земельный участок с кадастровым номером 43:40:000128:0013 площадью 520002 кв.м. не может быть предоставлен с предварительным согласованием места размещения объекта, поскольку выбор данного земельного участка не проводился. Объектом процедуры выбора являлся иной земельный участок площадью 48994 кв.м., отличающийся от вышеназванного участка как по площади, так и по границам.

В дополнениях к апелляционной жалобе Администрация обращает внимание на то, что согласно выписке из государственного кадастра недвижимости от 30.07.2008 N 23-04505 земельный участок с кадастровым номером 43:40:000128:0013 прекратил свое существование в связи с разделом на два участка 43:40:000128:0015 и 43:40:000128:0016, первый из которых используется для размещения здания кафе-шашлычной. Кроме того, ответчик относит к основаниям для отказа в удовлетворении требования Общества об обязании Администрации принять решение о предоставлении земельного участка площадью 52002 кв.м. такие обстоятельства, как: непроведение процедуры информирования населения о возможном или предстоящем строительстве, наличие отрицательного мнения граждан и организаций относительно строительства гипермаркета.

Заявитель с доводами апелляционной жалобы не согласен, просит оставить решение суда без изменения, жалобу - без удовлетворения.

ООО "Сеть коммерческой недвижимости" считает решение суда от 20.08.2008 законным и обоснованным, а доводы Администрации - несостоятельными. По мнению третьего лица, ответчик не имеет права приводить в обоснование правомерности принятых им ненормативных правовых актов доводы, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции. ООО "Сеть коммерческой недвижимости" полагает, что уточнение площади земельного участка с 48994 кв.м. до 52002 кв.м. не противоречит действующему законодательству, и, ссылаясь на постановление главы администрации г. Кирова от 28.12.2007 N 4624-П, указывает на утверждение органом местного самоуправления уточненной площади земельного участка.

Также третье лицо обращает внимание на то, что вопрос о правопреемстве ООО "Гипермаркет" в отношениях по выбору земельного участка уже был предметом судебного разбирательства в рамках дела N А28-2185/2008-58/18. Поэтому в силу статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение Арбитражного суда Кировской области от 16.05.2008 имеет преюдициальное значение для настоящего дела.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном в статьях 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, распоряжением главы администрации г. Кирова от 26.09.2006 N 4891 на основании заявления ООО "Сеть коммерческой недвижимости" утверждены акт о выборе земельного участка от 05.04.2005 N 2765 и проект границ земельного участка N У0128-901 ориентировочной площадью 48994 кв.м., предварительно согласовано место размещения здания магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркета) на указанном земельном участке, расположенном на северо-западном углу перекрестка ул. Воровского и ул. Ульяновской.

24.08.2007 учредителем ООО "Сеть коммерческой недвижимости" принято решение N 5 о реорганизации юридического лица путем выделения из него ООО "Гипермаркет", утверждении разделительного баланса, устава Общества, передаче ему по акту распоряжения главы администрации г.Кирова от 26.09.2008 N 4891 и всего объема прав и обязанностей, связанных с оформлением и получением необходимой документации на строительство на земельном участке N У0128-901 здания гипермаркета, а также с непосредственным строительством этого здания, включая право на привлечение финансирования для строительства и заключение договоров с инвесторами. Передача вновь созданному обществу документации по проекту строительства гипермаркета на земельном участке N У0128-901 оформлена актом приема-передачи от 24.08.2007 N 1.

06.11.2007 ООО "Сеть коммерческой недвижимости" обратилось в Администрацию с заявлением о внесении изменений в распоряжение от 26.09.2005 N 4891 в части смены инициатора проекта с ООО "Сеть коммерческой недвижимости" на правопреемника - ООО "Гипермаркет".

13.11.2007 Общество зарегистрировано в качестве юридического лица и включено в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) под номером 1074345055487.

07.12.2007 главой администрации г.Кирова на основании решения учредителя ООО "Сеть коммерческой недвижимости" от 24.08.2007 N 5 и выписки из ЕГРЮЛ от 28.11.2007 N 04-37/10714 издано постановление N 4118-П "О внесении изменений в распоряжение главы администрации от 26.09.2005 N 4891": по всему тексту распоряжения слова "общество с ограниченной ответственностью "Сеть коммерческой недвижимости" заменены словами "общество с ограниченной ответственностью "Гипермаркет" в соответствующих падежах.

Постановлением главы администрации г.Кирова от 28.12.2007 N 4624-П утвержден проект территориального землеустройства в виде проекта границ земельного участка по ул. Воровского Ленинского района г. Кирова, а именно, определена площадь земельного участка - 52002 кв.м., его местоположение - ул. Воровского, 173, фактическое использование (вид разрешенного использования) - здание магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркет). Обществу предложено обеспечить постановку земельного участка 43:40:000128:А (У0128-020) на кадастровый учет. Также внесены изменения в распоряжение главы администрации г. Кирова от 26.09.2005 N 4891 в части номера земельного участка (N У0128-901 заменен на N 43:40:000128:А (У0128-020)) и его площади (48994 кв.м. - на 52002 кв.м.).

19.02.2008 Управлением Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Кировской области выдана выписка из государственного земельного кадастра N 4521 - кадастровый план земельного участка 43:40:000128:0013 площадью 52002 +/- 80 кв.м.

В тот же день ООО "Гипермаркет" обратилось к главе администрации г.Кирова с заявлением о вынесении постановления о предоставлении Обществу земельного участка по адресу: г. Киров, ул. Воровского, 173, под строительство здания магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркет) и заключении договора аренды указанного земельного участка. К заявлению были приложены кадастровый план земельного участка, копии распоряжения от 26.09.2005 N 4891 и постановления от 07.12.2007 N 4118-П.

Не получив ответа на заявление по истечении 2-недельного срока с момента получения его ответчиком, ООО "Гипермаркет" оспорило в арбитражный суд бездействие Администрации.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 16.05.2008 по делу N А28-2185/2008-58/18 бездействие ответчика, выразившееся в непринятии решения о предоставлении земельного участка, признано незаконным.

В письме от 16.04.2008 N 1136-02-01 заместитель главы администрации г.Кирова сообщил заявителю о том, что проект распоряжения о предоставлении земельного участка N 43:40:000128:0013 (У0128-020) отклонен от согласования заместителем главы администрации Жаравиным А.В., учитывая интересы МО "Город Киров" предложено принять решение о продаже этого земельного участка на торгах.

13.05.2008 главой администрации г. Кирова издано постановление N 1775-П, которым Обществу было отказано в предоставлении в аренду для строительства гипермаркета земельного участка N 43:40:000128:0013 (У0128-020) по ул. Воровского, 173. Распоряжение главы администрации г. Кирова от 26.09.2005 N 4891 и постановление главы администрации г. Кирова от 07.12.2007 N 4118-П отменены. Управлению (комитету) по делам муниципальной собственности поручено организовать работу по предоставлению земельного участка с аукциона.

Постановлением главы администрации г. Кирова от 19.06.2008 N 2346-П было повторно отменено постановление главы администрации г. Кирова от 07.12.2007 N 4118-П.

Считая постановления от 13.05.2008 N 1775-П и от 19.06.2008 N2346-П незаконными, ООО "Гипермаркет" оспорило их в арбитражный суд.

Признавая указанные ненормативные акты органа местного самоуправления недействительными, суд первой инстанции руководствовался статьями 29 - 32 ЗК РФ, статьями 58 - 59 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), статьями 7, 44 Федерального закона от 28.08.1995 N 154-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" (далее - Закон N 154-ФЗ) и исходил из отсутствия правовых оснований для вынесения вышеназванных постановлений. Суд указал на то, что вступление ООО "Гипермаркет" в правоотношения по выбору и предоставлению земельного участка при наличии согласия Администрации на замену ООО "Сеть коммерческой недвижимости" на его правопреемника не противоречит нормам земельного законодательства. Документы, необходимые для подтверждения правопреемства, имелись у ответчика в достаточном объеме. Требование Администрации о представлении разделительного баланса необоснованно, поскольку в данном документе не могут быть отражены неимущественные права юридического лица на участие в процедуре выбора и предоставления земельного участка для строительства. Кроме того, установив отсутствие обстоятельств, препятствующих предоставлению Обществу земельного участка N 43:40:000128:0013, суд в соответствии с частью 4 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации возложил на ответчика обязанность, в 2-недельный срок с момента вступления решения в законную силу устранить допущенные нарушения прав ООО "Гипермаркет" путем принятия решения о предоставлении заявителю земельного участка N 43:40:000128:0013 площадью 52002 кв.м., расположенного в восточной части кадастрового квартала, граница которого проходит по ул. Московской, далее по ул. Ульяновской, ул. Воровского, для строительства здания магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркета) по адресу: г.Киров, ул. Воровского, 173.

Исследовав имеющиеся в деле документы, проанализировав доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, Второй арбитражный апелляционный суд не нашел оснований для отмены оспариваемого судебного акта исходя из следующего.

В силу пункта 1 статьи 30 ЗК РФ предоставление земельных участков для строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется с проведением работ по их формированию без предварительного согласования мест размещения объектов или с предварительным согласованием мест размещения объектов.

Материалами дела подтверждается, что предоставление земельного участка для строительства здания гипермаркета осуществлялось с предварительным согласованием места размещения указанного объекта.

Согласно пункту 5 статьи 30 ЗК РФ предоставление земельного участка для строительства с предварительным согласованием места размещения объекта включает в себя следующие этапы: 1) выбор земельного участка и принятие в порядке, установленном статьей 31 настоящего кодекса, решения о предварительном согласовании места размещения объекта; 2) выполнение в отношении земельного участка кадастровых работ, постановка его на государственный кадастровый учет; 4) принятие решения о предоставлении земельного участка для строительства по правилам статьи 32 настоящего кодекса.

Пунктами 1, 2 статьи 32 ЗК РФ установлено, что решение о предварительном согласовании места размещения объекта является основанием установления в соответствии с заявками граждан или юридических лиц, заинтересованных в предоставлении земельного участка для строительства, и за их счет границ такого земельного участка и его государственного кадастрового учета в порядке, установленном федеральными законами.

Решение о предоставлении земельного участка для строительства принимается уполномоченным исполнительным органом государственной власти или органом местного самоуправления, указанными в статье 29 ЗК РФ, на основании заявления гражданина или юридического лица, заинтересованных в предоставлении земельного участка для строительства, и приложенного к нему кадастрового паспорта земельного участка. Срок принятия такого решения составляет 2 недели с момента поступления соответствующего заявления.

В силу статьи 41 Устава муниципального образования "Город Киров", принятого решением Кировской городской думы от 29.06.2005 N 42/19 (далее - Устав МО "Город Киров"), пункта 2.2 Положения об управлении и распоряжении земельными участками на территории муниципального образования "Город Киров", утвержденного решением Кировской городской думы от 27.06.2007 N4/6 (далее - Положение N4/6), статей 11, 29 ЗК РФ, абзаца второго пункта 10 статьи 3, статьи 3.1 Федерального закона от 25.10.2001 N137-ФЗ "О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации" распоряжение земельными участками, находящимися в муниципальной и неразграниченной государственной собственности, осуществляется Администрацией.

В соответствии с пунктом 2 статьи 44 Закона N 154-ФЗ решения органов местного самоуправления и должностных лиц местного самоуправления могут быть отменены органами и должностными лицами, их принявшими, либо признаны недействительными по решению суда.

При этом органы местного самоуправления осуществляют свои функции в соответствии с Конституцией Российской Федерации, федеральными законами, конституциями, уставами субъектов Российской Федерации, законами субъектов Российской Федерации (пункт 1 статьи 7 Закона N 154-ФЗ).

Таким образом, отмена органом местного самоуправления принятого им акта возможна исходя из необходимости контроля за соблюдением действующего законодательства при осуществлении публичных функций. При этом такая отмена, как и любые действия и акты органов местного самоуправления, не может противоречить действующему законодательству и произвольно ограничивать субъективные права. Поэтому решение об отмене муниципального правового акта должно содержать указание на правовые и фактические основания его принятия.

Как следует из постановления главы администрации г. Кирова от 13.05.2008 N 1775-П (т. 1 л.д. 12), решение об отмене ранее изданных им распоряжения от 26.09.2005 N 4891 и постановления от 07.12.2007 N 4118-П, а также решение об отказе в предоставлении ООО "Гипермаркет" земельного участка N 43:40:000128:0013 были приняты на основании статьи 30 ЗК РФ, Федерального закона от 06.10.2003 N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации", Устава МО "Город Киров" и Положение N4/6. Юридические факты, повлекшие принятие данных решений, в тексте оспариваемого постановления от 13.05.2008 N 1775-П не указаны.

Причиной издания главой администрации г.Кирова постановления от 19.06.2008 N 2346-П "Об отмене постановления главы администрации г.Кирова от 07.12.2007 N 4118-П" (т.1 л.д.17) стало нарушение ООО "Сеть коммерческой недвижимости" и ООО "Гипермаркет" требований части 4 статьи 58 и статьи 59 ГК РФ, выразившееся в непредставлении разделительного баланса, подтверждающего переход к Обществу прав по выбору земельного участка по адресу: г.Киров, ул. Воровского, 173.

Согласно части 4 статьи 58 и части 1 статьи 59 ГК РФ при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом, который должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Примерный перечень приложений к разделительному балансу и правила об оценке передаваемого (принимаемого) имущества, а также обязательств реорганизуемого юридического лица предусмотрены разделом 2 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных приказом Минфина РФ от 20.05.2003 N 44н.

Таким образом, в разделительный баланс включаются сведения об имуществе и имущественных, в том числе - обязательственных правах, которые переходят к вновь созданному юридическому лицу в порядке правопреемства.

Поскольку права и обязанности ООО "Сеть коммерческой недвижимости", обусловленные его участием в правоотношениях по предоставлению земельного участка для строительства гипермаркета, носят неимущественный характер, то суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что они не должны включаться в разделительный баланс. В связи с этим требование Администрации о представлении разделительного баланса, удостоверяющего факт правопреемства в рассматриваемых правоотношениях, является необоснованным.

Переход к Обществу всех прав и обязанностей, связанных с оформлением и получением необходимой документации на строительство гипермаркета на земельном участке N У0128-901 по адресу: северо-западный угол пересечения ул. Воровского и ул. Ульяновской, подтверждается решением учредителя ООО "Сеть коммерческой недвижимости" от 24.08.2007 N 5 (т. 1 л.д. 16). Кроме того, несмотря на отсутствие обязанности по оценке данных прав и обязанностей, решением учредителя ООО "Сеть коммерческой недвижимости" от 12.11.2007 N 8 соответствующая оценка была произведена, а информация об указанных правах и обязанностях отражена в окончательном разделительном балансе (т. 1 л.д. 18 - 19).

Ссылка заявителя на преюдициальную силу решения Арбитражного суда Кировской области от 16.05.2008 по делу N А28-2185/2008-58/18 (т. 1 л.д. 80 - 82) по вопросу правопреемства в рассматриваемых отношениях отклоняется, поскольку законность замены ООО "Сеть коммерческой недвижимости" на ООО "Гипермаркет" предметом названного дела не являлась.

Из содержания статей 30 - 32 ЗК РФ следует, что при рассмотрении заявлений о выборе земельного участка для строительства, предварительном согласовании места размещения объекта и предоставлении земельного участка для строительства оценке подлежит сам земельный участок, на котором предполагается возведение объекта недвижимости, а именно: его местоположение, вид разрешенного использования, площадь, возможность соблюдения градостроительных, санитарных, экологических и иных норм действующего законодательства, обеспеченность земельного участка объектами инженерной, транспортной и социальной инфраструктур, технические условия подключения объекта строительства к сетям инженерно-технического обеспечения. Какая-либо проверка в отношении лица, инициировавшего процедуру предоставления земельного участка с предварительным согласованием места размещения объекта, не проводится.

Поэтому, учитывая, что действующее российское законодательство не запрещает правопреемство в сфере публичных правоотношений, апелляционный суд поддерживает позицию Арбитражного суда Кировской области о возможности замены указанного субъекта на иное лицо с согласия другой стороны рассматриваемых правоотношений - органа местного самоуправления.

При таких обстоятельствах постановление главы администрации г. Кирова от 07.12.2007 N 4118-П о замене участника процедуры предоставления земельного участка для строительства гипермаркета - ООО "Сеть коммерческой недвижимости" на его правопреемника - ООО "Гипермаркет" не противоречит нормам ЗК РФ. В связи с чем, решение главы администрации г. Кирова об отмене данного постановления, содержащееся в пункте 2 постановления от 13.05.2008 N 1775-П и постановлении от 19.06.2008 N 2346-П, является незаконным и необоснованным.

Также апелляционный суд обращает внимание на неправомерность отмены распоряжения главы администрации г.Кирова от 26.09.2005 N 4891-П о предварительном согласовании места размещения объекта на земельном участке N У0128-901 по адресу: северо-западный угол пересечения ул. Воровского и ул. Ульяновской.

Как верно отметил суд первой инстанции, законность решения главы администрации г. Кирова об отмене данного постановления и изменении процедуры предоставления земельного участка (пункты 2, 3 постановления от 13.05.2008 N 1775-П) ответчиком не доказана. Документы, поступившие во Второй арбитражный апелляционный суд 21.10.2008 вместе с дополнениями к апелляционной жалобе, не принимаются в качестве доказательств в связи с тем, что ответчик не подтвердил невозможность представления их в Арбитражный суд Кировской области по не зависящим от него причинам (часть 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Доводы ответчика о нарушении пунктов 3, 4 статьи 31 ЗК РФ, отклоняются, поскольку оспариваемое постановление главы администрации г.Кирова от 13.05.2007 N 1775-П не относит данную статью к числу нормативных правовых актов, на основании которых оно было принято.

Ссылка Администрации на то, что процедура выбора проводилась в отношении земельного участка площадью 48994 кв.м., а земельный участок N 43:40:000128:0013 площадью 52002 кв.м. объектом данной процедуры не являлся, отклоняется в связи со следующим. В постановлении от 26.09.2005 N 4891, которым утвержден акт выбора земельного участка N У-0128-901 и проект его границ, а также предварительно согласовано место размещения здания гипермаркета, указано, что площадь данного участка 48994 кв.м. определена ориентировочно и подлежит уточнению при проведении межевания. Следовательно, корректировка площади испрашиваемого Обществом земельного участка по итогам проведения землеустроительных работ, утвержденная постановлением главы администрации г.Кирова от 28.12.2007 N 4624-П в размере 52002 кв.м., не противоречит законодательству. Поэтому земельные участки площадью 48994 кв.м. и 52002 кв.м. не являются самостоятельными объектами земельных отношений. О признании Администрацией данного обстоятельства свидетельствует факт внесения изменений в распоряжение главы администрации г. Кирова от 26.09.2005 N 4891 в части площади и условного номера выбранного для строительства гипермаркета земельного участка (пункты 5, 5.1., 5.2 постановления от 28.12.2007 N 4624-П - т. 1 л.д. 72 - 73).

Земельный участок площадью 52002 кв.м. поставлен на кадастровый учет под номером 43:40:000128:0013, кадастровый план этого участка (т. 1 л.д. 74) приложен к заявлению ООО "Гипермаркет" от 19.02.2008 о предоставлении земельного участка под строительство (т. 1 л.д. 75).

В связи с этим ничем не мотивированное решение главы администрации г.Кирова об отказе в предоставлении Обществу указанного земельного участка, содержащееся в пункте 1 постановления от 13.05.2008 N 1775-П, противоречит части 2 статьи 32 ЗК РФ.

На основании изложенного апелляционный суд полагает, что Арбитражный суд Кировской области правомерно удовлетворил требования заявителя о признании недействительными постановлений главы администрации г. Кирова от 13.05.2008 N 1775-П и от 19.06.2008 N 2346-П, создающих препятствия для осуществления ООО "Гипермаркет" предпринимательской деятельности по строительству здания магазина продовольственных и непродовольственных товаров.

Выбор судом первой инстанции в качестве способа восстановления нарушенных прав Общества возложение на ответчика обязанности по принятию решения о предоставлении земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:0013 площадью 52002 кв.м. для строительства гипермаркета по адресу: г. Киров, ул. Воровского, 173, в двухнедельный срок с момента вступления в законную силу решения арбитражного суда по настоящему делу соответствует пункту 3 части 4 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и части 2 статьи 32 ЗК РФ.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, не установлено.

На основании изложенного решение Арбитражного суда Кировской области от 20.08.2008 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу Администрации - без удовлетворения.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по госпошлине за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кировской области от 20.08.2008 по делу N А28-4427/2008-143/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу администрации муниципального образования "Город Киров" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий

Т.В. Лысова

Судьи

Г.Г. Буторина А.В. Караваева