Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 12 октября 2009 г. N 02АП-3319/2008

г. Киров

12 октября 2009 г.

Дело N А28-4427/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 06 октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 октября 2009 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Лысовой Т.В.,

судей Буториной Г.Г., Караваевой А.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Буйских Э.Н.,

при участии в судебном заседании представителей:

ответчика - Вознесенской Д.А. по доверенности от 30.12.2008 N 6692-01-01,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу администрации муниципального образования "Город Киров"

на решение Арбитражного суда Кировской области от 19.08.2009 по делу N А28-4427/2008, принятое судом в составе судьи Серегина Р.В.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Гипермаркет"

к администрации муниципального образования "Город Киров"

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью "Сеть коммерческой недвижимости", общество с ограниченной ответственностью "БиЗОН", федеральное государственное учреждение "Земельная кадастровая палата" по Кировской области, Управление Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Кировской области,

о признании постановления недействительным,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Гипермаркет" (далее - заявитель, Общество, ООО "Гипермаркет") обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлениями о признании недействительными постановлений главы администрации муниципального образования "Город Киров" от 13.05.2008 N 1775-П "Об отказе в предоставлении земельного участка N 43:40:000128:0013 по ул. Воровского, 173, Ленинского района г. Кирова" и от 19.06.2008 N 2346-П "Об отмене постановления главы администрации города Кирова от 07.12.2007 N 4118-П", а также об обязании ответчика устранить допущенные нарушения путем принятия решения о предоставлении Обществу земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:0013 площадью 52002 кв.м., расположенного в восточной части кадастрового квартала, граница которого проходит по ул. Московской, далее по ул. Ульяновской, по ул. Воровского, для строительства здания магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркета) по адресу: г. Киров, ул. Воровского, 173.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Сеть коммерческой недвижимости" (далее ООО "Сеть коммерческой недвижимости").

Решением суда первой инстанции от 20.08.2008 требования Общества удовлетворены в полном объеме. Оспариваемые постановления признаны недействительными, на администрацию города Кирова (далее - ответчик, Администрация) возложена обязанность в двухнедельный срок с момента вступления в законную силу решения арбитражного суда по настоящему делу устранить допущенные нарушения прав ООО "Гипермаркет" путем принятия решения о предоставлении Обществу земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:0013 для строительства здания магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркета) по адресу: г. Киров, ул. Воровского, 173.

Постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 17.09.2008 указанное решение оставлено без изменения.

10.12.2008 Администрация обратилась в суд первой инстанции с заявлением о пересмотре решения от 20.08.2008 по вновь открывшимся обстоятельствам в части обязания ответчика в двухнедельный срок с момента вступления в законную силу решения арбитражного суда по делу N А28-4427/2008 устранить допущенные нарушения прав ООО "Гипермаркет" путем принятия решения о предоставлении Обществу земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:0013 для строительства здания магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркета) по адресу: г. Киров, ул. Воровского, 173.

Решением суда от 02.02.2009, оставленным без изменении постановлением Второго арбитражного апелляционного суда от 20.05.2009, заявление Администрации от 10.12.2008 удовлетворено, решение Арбитражного суда Кировской области от 20.08.2008 по делу N А28-4427/2008 в соответствующей части отменено.

Определениями от 29.01.2009 и 18.02.2009 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований, привлечены общество с ограниченной ответственностью "БиЗОН" (далее - ООО "БиЗОН"), федеральное государственное учреждение "Земельная кадастровая палата" по Кировской области (далее - ФГУ ЗКП), Управление Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Кировской области (далее - Управление Роснедвижимости).

30.06.2009 ООО "Гипермаркет", уточнив свои требования в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило суд в целях восстановления нарушенных прав Общества обязать Администрацию вынести решение о предоставлении заявителю земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:16 площадью 51108 кв.м., расположенного в восточной части кадастрового квартала, граница которого проходит по ул. Московской, далее по ул. Ульяновской, по ул. Воровского, для строительства здания магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркета) по адресу: г. Киров, ул. Воровского, 173.

03.07.2009 ООО "Гипермаркет" обратилось в Арбитражный суд Кировской области с заявлением о признании недействительным постановления главы Администрации от 29.06.2009 N 2505-П "О торгах на право заключения договора аренды земельного участка с кадастровым номером N 43:40:000128:16 для строительства здания магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркета)". На основании данного заявления Арбитражным судом возбуждено производство по делу N А28-9458/2009.

Определением Арбитражного суда Кировской области от 20.07.2009 по ходатайству Общества дела N А28-9458/2009 и N А28-4427/2008 объединены в одно производство для совместного рассмотрения. Объединенному делу присвоен N А28-4427/2008.

Решением суда первой инстанции от 19.08.2009 требования ООО "Гипермаркет" удовлетворены в полном объеме. Постановление главы Администрации от 29.06.2009 N 2505-П признано недействительным. На ответчика возложена обязанность в двухнедельный срок с момента вступления в законную силу настоящего решения арбитражного суда устранить допущенные нарушения прав Общества путем принятия решения о предоставлении ему земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:16 площадью 51108 кв.м., расположенного в восточной части кадастрового квартала, граница которого проходит по ул. Московской, далее по ул. Ульяновской, по ул. Воровского, для строительства здания магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркета) по адресу: г. Киров, ул. Воровского, 173.

Не согласившись с данным решением, Администрация обратилась с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и неправильное применение норм материального права, просит решение от 19.08.2009 отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований заявителя. Администрация указывает на то, что земельный участок с кадастровым номером 43:40:000128:16 является свободным от чьих-либо прав, в том числе от прав ООО "Гипермаркет" и потому может быть предметом торгов. Все необходимые действия в соответствии с законодательством, регулирующим порядок и организацию торгов на право заключения договора аренды земельного участка, ответчиком соблюдены. Поэтому вывод суда об изменении Администрацией в одностороннем порядке ранее установленной процедуры предоставления Обществу земельного участка с предварительным согласованием места размещения объекта на процедуру предоставления земельного участка без предварительного согласования противоречит статье 30 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ). Кроме того, заявителю был предварительно согласован иной земельный участок с кадастровым номером 43:40:000128:13. Суд не установил норму права, которой противоречит постановление главы Администрации от 29.06.2009 N 2505-П.

В дополнениях к апелляционной жалобе ответчик обращает внимание на истечение трехлетнего срока действия распоряжения главы Администрации от 26.09.2005 N 4891 о предварительном согласовании места размещения здания магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркета) на земельном участке N У0128-901 ориентировочной площадью 48994 кв.м., расположенном на северо-западном углу перекрестка ул. Воровского и ул. Ульяновской. Данное обстоятельство свидетельствует о том, что обязательства ответчика по принятию решения о предоставлении указанного участка прекратились 26.09.2008.

Суд не применил статьи 11.2, 11.4 ЗК РФ, в силу которых земельный участок с кадастровым номером 43:40:000128:13 прекратил свое существование. Действующим законодательством не предусмотрена возможность принятия решения в порядке статьи 32 ЗК РФ в отношении вновь образованных при разделе земельных участков, поскольку это будет нарушать принципы земельного законодательства и установленный им порядок предоставления земельных участков. Согласно абзацу 3 пункта 8 статьи 31 ЗК РФ в случае если по истечении срока действия решения о предварительном согласовании места размещения объекта решение о предоставлении земельного участка не было принято, лица, права которых были ограничены, вправе требовать возмещения понесенных убытков от соответствующего исполнительного органа государственной власти или органа местного самоуправления.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Гипермаркет" считает доводы Администрации необоснованными, просит оставить решение суда от 19.08.2009 без изменения, жалобу - без удовлетворения. В соответствии с пунктом 18 статьи 3 Федерального закона от 25.10.2001 N 137-ФЗ "О введении в действие Земельного кодекса Российской Федерации" (далее - Закон N 137-ФЗ) до 01.01.2015 при разделе земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности и предоставленного гражданину или юридическому лицу, могут быть образованы один или несколько земельных участков. При этом земельный участок, раздел которого осуществлен, сохраняется в измененных границах (измененный земельный участок). В данном случае земельный участок с кадастровым номером 43:40:000128:13 был разделен и сохранился в измененных границах участка N 43:40:000128:16, имеющего те же индивидуальные характеристики (категория земель, разрешенное и фактическое использование, местоположение), что и первоначальный участок. В связи с тем, что ответчик в период с 06.03.2008 по 20.05.2009 не принял решение о предоставлении Обществу земельного участка N 43:40:000128:13, но не сделал этого в нарушение норм действующего законодательства, заявитель имеет право на преимущественное предоставление измененного участка без проведения торгов. Действия Администрации по разделу земельного участка и предоставлению его части третьему лицу не прекращают обязанности ответчика по реализации законного интереса ООО "Гипермаркет". В противном случае данные действия приобретают признаки злоупотребления правом и влекут нарушение основных принципов земельного законодательства.

Третьи лица отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Общество, ООО "Сеть коммерческой недвижимости", ООО "БиЗОН", ФГУ ЗКП, Управление Роснедвижимости явку представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом. Управление Роснедвижимости ходатайствовало о рассмотрении дела без его участия.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассматривается в отсутствие представителей заявителя и третьи лиц.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном в статьях 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, распоряжением главы Администрации от 26.09.2005 N 4891 на основании заявления ООО "Сеть коммерческой недвижимости" утверждены акт о выборе земельного участка от 05.04.2005 N 2765 и проект границ земельного участка N У0128-901 ориентировочной площадью 48994 кв.м., предварительно согласовано место размещения здания магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркета) на указанном земельном участке, расположенном на северо-западном углу перекрестка ул. Воровского и ул. Ульяновской.

24.08.2007 учредителем ООО "Сеть коммерческой недвижимости" принято решение N 5 о реорганизации юридического лица путем выделения из него ООО "Гипермаркет", утверждении разделительного баланса, устава Общества, передаче ему по акту распоряжения главы администрации г. Кирова от 26.09.2005 N 4891 и всего объема прав и обязанностей, связанных с оформлением и получением необходимой документации на строительство на земельном участке N У0128-901 здания гипермаркета, а также с непосредственным строительством этого здания, включая право на привлечение финансирования для строительства и заключение договоров с инвесторами. Передача вновь созданному обществу документации по проекту строительства гипермаркета на земельном участке N У0128-901 оформлена актом приема-передачи от 24.08.2007 N 1.

06.11.2007 ООО "Сеть коммерческой недвижимости" обратилось в Администрацию с заявлением о внесении изменений в распоряжение от 26.09.2005 N 4891 в части смены инициатора проекта с ООО "Сеть коммерческой недвижимости" на правопреемника - ООО "Гипермаркет".

13.11.2007 Общество зарегистрировано в качестве юридического лица и включено в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) под номером 1074345055487.

07.12.2007 главой Администрации на основании решения учредителя ООО "Сеть коммерческой недвижимости" от 24.08.2007 N 5 и выписки из ЕГРЮЛ от 28.11.2007 N 04-37/10714 издано постановление N 4118-П "О внесении изменений в распоряжение главы администрации от 26.09.2005 N 4891": по всему тексту распоряжения слова "общество с ограниченной ответственностью "Сеть коммерческой недвижимости" заменены словами "общество с ограниченной ответственностью "Гипермаркет" в соответствующих падежах.

Постановлением главы Администрации от 28.12.2007 N 4624-П утвержден проект территориального землеустройства в виде проекта границ земельного участка по ул. Воровского Ленинского района г. Кирова, а именно определена площадь земельного участка - 52002 кв.м., его местоположение - ул. Воровского, 173, фактическое использование (вид разрешенного использования) - здание магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркет). Обществу предложено обеспечить постановку земельного участка 43:40:000128:А (У0128-020) на кадастровый учет. Также внесены изменения в распоряжение главы Администрации от 26.09.2005 N 4891 в части номера земельного участка (N У0128-901 заменен на N 43:40:000128:А (У0128-020)) и его площади (48994 кв.м. - на 52002 кв.м.).

19.02.2008 Управлением Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Кировской области выдана выписка из государственного земельного кадастра N 4521 - кадастровый план земельного участка 43:40:000128:0013 площадью 52002 +/- 80 кв.м.

В тот же день ООО "Гипермаркет" обратилось к главе Администрации с заявлением о вынесении постановления о предоставлении Обществу земельного участка по адресу: г. Киров, ул. Воровского, 173, под строительство здания магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркет) и заключении договора аренды указанного земельного участка. К заявлению были приложены кадастровый план земельного участка, копии распоряжения от 26.09.2005 N 4891 и постановления от 07.12.2007 N 4118-П.

Не получив ответа на заявление по истечении 2-недельного срока с момента получения его ответчиком, ООО "Гипермаркет" оспорило в арбитражный суд бездействие Администрации.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 16.05.2008 по делу N А28-2185/2008-58/18 бездействие ответчика, выразившееся в непринятии решения о предоставлении земельного участка, признано незаконным.

13.05.2008 главой Администрации издано постановление N 1775-П, которым Обществу было отказано в предоставлении в аренду для строительства гипермаркета земельного участка N 43:40:000128:0013 (У0128-020) по ул. Воровского, 173. Распоряжение главы Администрации от 26.09.2005 N 4891 и постановление главы Администрации от 07.12.2007 N 4118-П отменены. Управлению (комитету) по делам муниципальной собственности поручено организовать работу по предоставлению земельного участка с аукциона.

Постановлением главы Администрации от 19.06.2008 N 2346-П было повторно отменено постановление главы Администрации от 07.12.2007 N 4118-П.

Решением Арбитражного суда Кировской области от 20.08.2008 по делу N А28-4427/2008 постановления главы Администрации от 13.05.2008 года N 1775-П и от 19.06.2008 N 2346-П признаны недействительными.

На основании заявления ООО "БиЗОН" 22.07.2008 заместитель главы Администрации издал распоряжение N 872-зр об утверждении проекта территориального землеустройства в виде проекта границ земельных участков в районе ул. Ульяновской - Московской Ленинского района г. Кирова, а именно: участка N 43:40:000128:А (N У0128-023) площадью 894 кв.м. (образуется из N 43:40:000128:0013А), участка N 43:40:000128:Б (N У0128-024) площадью 51108 кв.м. (образуется из N 43:40:000128:0013Б).

30.07.2008 распоряжением заместителя главы Администрации N 958-зр утвержден акт о выборе земельного участка от 11.07.2008 N 02-01-3484, ООО "БиЗОН" предварительно согласовано место размещения объекта (здание кафе-шашлычной) на земельном участке N 43:40:000128:А (N У0128-023).

В тот же день Управлением Роснедвижимости выдан кадастровый паспорт земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:15 площадью 894+/-10 кв.м., в котором указано на то, что земельный участок с кадастровым номером 43:40:000128:0013 подлежит снятию с кадастрового учета; из него образованы земельные участки с кадастровыми номерами 43:40:000128:15, 43:40:000128:16.

Распоряжением заместителя главы Администрации от 06.08.2008 N 971-зр ООО "БиЗОН" предоставлен в аренду земельный участок N 43:40:000128:15 для строительства объекта. Фактическое использование (вид разрешенного использования) - здание кафе-шашлычной.

В уведомлении N 01/388/2008-430, поступившем ответчику 27.08.2008, Управление Федеральной регистрационной службы по Кировской области сообщило о проведении 19.08.2008 по заявлению ООО "БиЗОН" государственной регистрации аренды земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:15 на основании договора аренды земельного участка от 11.08.2008.

29.09.2008 зарегистрировано право собственности ООО "БиЗОН" на здание кафе-шашлычной с кадастровым номером 43:40:000128:15:22558/09/А, выдано свидетельство о государственной регистрации права 43-АВ 121882.

07.10.2008 Управление (комитет) по делам муниципальной собственности г. Кирова и ООО "БиЗОН" подписали договор купли-продажи земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:15 площадью 894 кв.м. Право собственности покупателя зарегистрировано в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Письмом от 27.05.2009 N 3433-03-01 ответчик отказал ООО "Гипермаркет" в предоставлении земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:16 в связи с отсутствием у него права на предоставление участка в порядке статьи 32 ЗК РФ. Кроме того, заявитель был проинформирован о том, что предоставление интересующего его земельного участка будет производиться по процедуре без предварительного места размещения объекта (торги, конкурс, аукцион).

29.06.2009 главой Администрации издано постановление N 2505-П "О торгах на право заключения договора аренды земельного участка с кадастровым номером N 43:40:000128:16 для строительства здания магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркета)".

Считая данное постановление незаконным, Общество оспорило его в арбитражный суд. В целях восстановления нарушенных ответчиком прав ООО "Гипермаркет" заявитель просил обязать Администрацию принять решение о предоставлении ему земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:16 площадью 51108 кв.м., расположенного в восточной части кадастрового квартала, граница которого проходит по ул. Московской, далее по ул. Ульяновской, по ул. Воровского, для строительства здания магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркета) по адресу: г. Киров, ул. Воровского, 173.

Удовлетворяя требования заявителя, суд первой инстанции исходил из того, что постановление от 29.06.2009 N 2505-П вынесено с нарушением требований статей 30, 38 ЗК РФ и нарушает право Общества на предоставление земельного участка по процедуре с предварительным согласованием места размещения объекта. У ООО "Гипермаркет", как у лица, в отношении которого ответчиком принято решение о предварительном согласовании места размещения объекта, утверждающее акт о выборе земельного участка, и утвержден проект территориального землеустройства земельного участка N 43:40:000128:А, в силу положений пункта 8 статьи 31 ЗК РФ возникло право требовать от Администрации принятия решения о предоставлении земельного участка, на территории которого ему предварительно согласовано место размещения магазина (гипермаркета). Процедура предоставления земельного участка N 43:40:000128:А с предварительным согласованием места размещения объекта определена заявителем и ответчиком, и не может быть изменена Администрацией в одностороннем порядке. Действия третьего лица по разделению в 2008 году земельного участка N 43:40:000128:0013, на предоставление которого в приоритетном порядке претендовало ООО "Гипермаркет", не прекращают право Общества требовать от Администрации предоставления для строительства земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:16, на территории которого заявителю было предварительно согласовано место размещения магазина (гипермаркета). Из представленных заявителем в материалы дела документов следует, что размещение ООО "Гипермаркет" здания торгового центра и сопутствующих элементов благоустройства возможно в границах земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:16 площадью 51108 кв.м., образованного на стадии принятия Администрацией решения о предоставлении заявителю земельного участка по процедуре с предварительным согласованием места размещения объекта. Предоставление в собственность ООО "БиЗОН" земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:15 площадью 894 кв.м., образованного в результате раздела участка с кадастровым номером 43:40:000128:0013, само по себе не свидетельствует о невозможности реализации заявителем и ответчиком своих прав и обязанностей в рамках процедуры предоставления земельного участка с предварительным согласованием места размещения объекта. Учитывая, что вступившим в силу решением арбитражного суда были признаны недействительными постановления главы Администрации от 13.05.2008 N 1775-П и от 19.06.2008 N 2346-П, наличие у ответчика заявления Общества о предоставлении ему участка с кадастровым номером 43:40:000128:16, а также, принимая во внимание отсутствие обстоятельств, препятствующих предоставлению этого земельного участка для строительства, суд первой инстанции обязал Администрацию устранить допущенные нарушения прав ООО "Гипермаркет" путем принятия решения о предоставлении заявителю земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:16 площадью 51108 кв.м., для строительства здания магазина продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркета) по адресу: г. Киров, ул. Воровского, 173.

Исследовав имеющиеся в деле документы, проанализировав доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителя ответчика, Второй арбитражный апелляционный суд не нашел оснований для отмены оспариваемого судебного акта исходя из следующего.

В силу пункта 1 статьи 30 ЗК РФ предоставление земельных участков для строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется с проведением работ по их формированию без предварительного согласования мест размещения объектов или с предварительным согласованием мест размещения объектов.

Материалами дела подтверждается, что предоставление земельного участка для строительства здания гипермаркета осуществлялось с предварительным согласованием места размещения указанного объекта.

В соответствии со статьей 41 Устава муниципального образования "Город Киров", принятого решением Кировской городской думы от 29.06.2005 N 42/19 (далее - Устав МО "Город Киров"), пунктом 2.2 Положения об управлении и распоряжении земельными участками на территории муниципального образования "Город Киров", утвержденного решением Кировской городской думы от 27.06.2007 N 4/6, статьями 11, 29 ЗК РФ, пунктом 10 статьи 3, статьей 3.1 Закона N 137-ФЗ распоряжение земельными участками, находящимися в муниципальной и неразграниченной государственной собственности, осуществляется Администрацией.

Согласно пункту 5 статьи 30 ЗК РФ предоставление земельного участка для строительства с предварительным согласованием места размещения объекта включает в себя следующие этапы: 1) выбор земельного участка и принятие в порядке, установленном статьей 31 настоящего кодекса, решения о предварительном согласовании места размещения объекта; 2) выполнение в отношении земельного участка кадастровых работ, постановка его на государственный кадастровый учет; 4) принятие решения о предоставлении земельного участка для строительства по правилам статьи 32 настоящего кодекса.

Пунктом 1 статьи 32 ЗК РФ предусмотрено, что на основании решения о предварительном согласовании места размещения объекта в соответствии с заявками граждан или юридических лиц, заинтересованных в предоставлении земельного участка для строительства, и за их счет устанавливаются границы земельного участка и осуществляется его государственный кадастровый учет в порядке, установленном федеральными законами. Также данное решение является основанием последующего принятия решения о предоставлении земельного участка для строительства и действует в течение трех лет (пункт 8 статьи 31 ЗК РФ).

Решением Арбитражного суда Кировской области от 20.08.2008 по делу N А28-4427/2008 (т. 4 л.д. 63 - 72) признаны недействительными постановления главы Администрации от 13.05.2008 N 1775-П и от 19.06.2008 N 2346-П, которыми ответчик отказал заявителю в предоставлении в аренду для строительства магазина земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:0013 (У0128-020), а также отменил ранее изданные распоряжение от 26.09.2005 N 4891 о предварительном согласовании места размещения объекта на земельном участке и постановление от 07.12.2007 N 4118-П. Решение арбитражного суда в указанной части вступило в законную силу 20.09.2009.

Следовательно, ООО "Гипермаркет" является лицом, которому распоряжением главы Администрации от 26.09.2005 N 4891 (в редакции постановлений от 07.12.2007 N 4118-П и от 28.12.2007 N 4624-П) предварительно согласовано место размещения объекта - магазин продовольственных и непродовольственных товаров (гипермаркет) на земельном участке N 43:40:000128:А (У0128-020) площадью 52002 кв.м. (т. 1 л.д. 69, 71 - 73). Данное обстоятельство свидетельствует о наличии у него права требовать принятия ответчиком решения о предоставлении земельного участка для строительства.

В силу пункта 2 статьи 32 ЗК РФ решение о предоставлении земельного участка для строительства принимается уполномоченным исполнительным органом государственной власти или органом местного самоуправления, указанными в статье 29 ЗК РФ, на основании заявления гражданина или юридического лица, заинтересованных в предоставлении земельного участка для строительства, и приложенного к нему кадастрового паспорта земельного участка. Срок принятия такого решения составляет 2 недели с момента поступления соответствующего заявления.

С таким заявлением и кадастровым планом земельного участка 43640:000128:13 Общество обратилось в Администрацию 19.02.2008 (т. 1 л.д. 74 - 75), то есть до истечения 3-летнего срока действия решения о предварительном согласовании места размещения объекта.

Непринятие в течение данного срока решения о предоставлении ООО "Гипермаркет" испрашиваемого земельного участка было вызвано действиями (бездействием) ответчика, незаконность которых подтверждается вступившими в силу решениями Арбитражного суда Кировской области от 16.05.2008 по делу N А28-2185/2008 и от 20.08.2009 по делу N А28-4427/2008 (т. 1 л.д. 80 - 82, т. 4 л.д. 63 - 72).

Учитывая изложенное и исходя из необходимости защиты нарушенных прав и законных интересов заявителя, являющейся одной из основных задач судопроизводства (пункт 1 статьи 2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), апелляционный суд не принимает во внимание доводы дополнения к апелляционной жалобе о прекращении соответствующего обязательства Администрации с 26.09.2008.

Раздел земельного участка N 43:40:000128:0013, на котором ООО "Гипермаркет" было согласовано место размещения магазина продовольственных и непродовольственных товаров, и предоставление одного из образованных участков в собственность ООО "БиЗОН" совершены до окончания в установленном законом порядке ранее начатой процедуры предоставления участка N 43:40:000128:0013 для строительства, проведение которой регламентировано пунктом 5 статьи 30, статьями 31, 32 ЗК РФ.

Как следует из кадастровых планов от 19.02.2008 N 4521 (т. 1 л.д. 74) и от 20.11.2008 N 23-09857 (т. 8 л.д. 95), земельный участок с кадастровым номером 43:40:000128:16 и участок, из которого он был образован - N 40:43:000128:0013, имеет одну и ту же категорию земли (земли населенных пунктов), местоположение (восточная часть кадастрового квартала, граница которого проходит по ул. Московской, далее по ул. Ульяновской, по ул. Воровского), разрешенное (размещение объектов, предусмотренных в общественно-деловой зоне) и фактическое (здание магазина продовольственных и непродовольственных товаров) использование.

Площадь земельного участка N 43:40:000128:16 составляет 51108+/-79 кв.м. Предельный минимальный размер участка, необходимого для размещения здания гипермаркета и автостоянки для его посетителей, определенный специалистами ООО "Гео-сервис" при подготовке землеустроительного дела, равен 49500 кв.м. (т. 8 л.д. 122 - 124).

На основании изложенного можно сделать вывод о том, что раздел согласованного Обществу земельного участка не привел к невозможности строительства на нем интересующего заявителя объекта. В силу пункта 2 статьи 11.2, пункта 1 статьи 11.4 ЗК РФ земельный участок N 43:40:000128:0013 "де-юре" прекратил свое существование, что подтверждается и письмом ФГУ ЗКП от 20.01.2009 N 01-04-08/26 (т. 7 л.д. 89). Однако "де-факто" он сохранился в виде имеющего идентичные характеристики участка 43:40:000128:16 меньшей площади.

При таких обстоятельствах непроведение в отношении участка N 43:40:000128:16 процедуры по предоставлению его для строительства с предварительным согласованием и отсутствие в законодательстве нормы о принятии решения в порядке статьи 32 ЗК РФ в отношении вновь образованных участков не могут препятствовать принятию Администрацией решения о предоставлении Обществу указанного участка.

Ссылка ответчика на абзац 3 пункта 8 статьи 31 ЗК РФ отклоняется как необоснованная, поскольку указанными в ней лицами, имеющими право требовать возмещения убытков, являются лица, права которых были ограничены принятием решения о предварительном согласовании места размещения объекта, а не лица, которым согласовано место размещения объекта, к каковым относится ООО "Гипермаркет". Поэтому названная норма к рассматриваемым правоотношениям неприменима.

Таким образом, как верно отметил суд первой инстанции, издав постановление от 29.06.2009 N 2505-П о проведении торгов на право аренды участка N 43:40:000128:16 до законного завершения процедуры по предоставлению заявителю участка для строительства с предварительным согласованием места размещения объекта, глава Администрации фактически в одностороннем порядке изменил данную процедуру на иную - предоставление земельного участка без предварительного согласования места размещения объекта. То есть суд сделал обоснованный вывод о нарушении ответчиком статьи 30 ЗК РФ, а также прав и законных интересов ООО "Гипермаркет" в сфере предпринимательской деятельности.

Исходя из вышеуказанного, апелляционный суд полагает, что Арбитражный суд Кировской области правомерно удовлетворил требования заявителя о признании недействительными постановления главы Администрации от 29.06.2009 N 2505-П.

Выбор судом первой инстанции в качестве способа восстановления нарушенных прав Общества возложение на ответчика обязанности по принятию решения о предоставлении земельного участка с кадастровым номером 43:40:000128:16 площадью 51108 кв.м. для строительства гипермаркета по адресу: г. Киров, ул. Воровского, 173, в двухнедельный срок с момента вступления в законную силу решения арбитражного суда по настоящему делу соответствует пункту 3 части 4 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и части 2 статьи 32 ЗК РФ.

Нормы материального права применены судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, не установлено.

На основании изложенного решение Арбитражного суда Кировской области от 19.08.2009 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу Администрации - без удовлетворения.

Согласно подпункту 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации ответчик освобожден от уплаты государственной пошлины по апелляционной жалобе, поэтому вопрос о распределении судебных расходов на ее уплату не рассматривался.

Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Кировской области от 19.08.2009 по делу N А28-4427/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу администрации муниципального образования "Город Киров" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в установленном порядке.

Председательствующий

Т.В. Лысова

Судьи

Г.Г. Буторина А.В. Караваева