Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11 августа 2008 г. N 03АП-991/2007

г. Красноярск

11 августа 2008 г.

Дело N А33-34293/2005-03АП-2084/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 07 августа 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 августа 2008 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шошина П. В.,

судей: Бычковой О. И., Дунаевой Л. А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Снытко Е.А.,

при участии:

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 24 по Красноярскому краю -

Хворова Л. С., представитель по доверенности от17.06.2008 года;

Ермоленко А. А., представитель по доверенности от 04. 08. 2008 года;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 24 по Красноярскому краю

на определение Арбитражного суда Красноярского края

от 07 июля 2008 года по делу N А33-34293/2005, принятое судьей Куликовской Е. А.,

установил:

Муниципальное предприятие N 4 жилищного хозяйства Кировского района г. Красноярска (далее - предприятие, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 24 по Красноярскому краю (далее - налоговый орган, ответчик), уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании незаконными действий межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России по N 24 по Красноярскому краю, выразившиеся в принятии решений об отказе в привлечении к налоговой ответственности за период:

с июля по декабрь 2002 года - N 11-720, N 11-721, N 11-722, N11-723, N11-724, N11-725 от 11.11.2005;

с января по декабрь 2003 года - N 11-741, N 11-742, N11-743, N11-859, N11-329, N11-744, N11-326, N11-330, N11-861, N11-327, N11-862, N11-328 от 21.11.2005;

с января по декабрь 2004 года - N 11-854, N 11-855, N 11-311, N 11-324, N 11-325, N 11- 250, N 11-312, N 11-314, N 11-856, N 11-857, N 11-858, N 11-315 от 21.11.2005;

признания недействительными решений, об отказе в возмещении сумм налога на добавленную стоимость за период с июля 2002 года по декабрь 2004 года N 09-07/374 от 23.11.2005, N 09-07/373 от 18.11.2005;

обязании Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 24 по Красноярскому краю принять решение о возмещении (возврате) налога на добавленную стоимость за период с июля 2002 года по декабрь 2004 года на основании статей 78, 176 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 51 318 055 рублей. Обязании Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 24 по Красноярскому краю на основании пункта 3 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации совершить действия в установленном порядке по начислению и оплате заявителю процентов, которые на 07.08.2007 составили 9 634 899,64 руб., а начиная с 08.08.2007 по момент перечисления средств на счет заявителя процент за каждый день просрочки при ставке рефинансирования ЦБ РФ равной 10 % составила 14 255,02 руб.

Арбитражным судом Красноярского края заявленные требования удовлетворены. На налоговой орган возложена обязанность возместить предприятию налог на добавленную стоимость в сумме 51 318 055 рублей.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 02 ноября 2007 года решение Арбитражного суда Красноярского края по делу N А33-34293/2005 от 22 августа 2007 года отменено в части признания незаконными действий межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 24 по Красноярскому краю, выразившихся в принятии решений об отказе в привлечении к налоговой ответственности N N 11-720, 11-721, 11-722, 11-723, 11-724, 11-725 от 11.11.2005, N N 11-741,11-742,11-743,11-859,11-329,11-744, 11-326, 11-330, 11-861, 11-327, 11-862, 11-328 от 21.11.2005, N N 11-854, 11-855, 11-311, 11-324, 11-325, 11-250, 11-312, 11-314, 11-856, 11-857, 11-858, 11-315 от 21.11.2005;

В остальной части решение оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 21 февраля 2008 года постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 02 ноября 2007 года оставлено без изменения.

Арбитражным судом Красноярского края 28 ноября 2006 года выдан исполнительный лист N 229783.

14 декабря 2007 года постановлением судебного пристава-исполнителя УФССП по Красноярскому краю возбуждено исполнительное производство N 7116/61/ЕФ/2007(558/69/ЕФ/2007) о взыскании с должника - Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N24 по Красноярскому краю в пользу муниципального предприятия N 4 жилищного хозяйства Кировского района г. Красноярска 51 318 055 рублей.

Арбитражным судом Красноярского края по делу N А33-19865/2006 от 10 апреля 2008 года между теми же сторонами принято решение о частичном удовлетворении требований муниципального предприятия N 4 жилищного хозяйства Кировского района о признании недействительным решения налогового органа по результатам выездной налоговой проверки N 13 - 109 от 02 ноября 2006 года. Данным решением налогового органа был установлен факт не включения предприятием в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость выручки, полученной за оказание жилищных услуг за те же налоговые периоды, по которым суд признал обоснованным заявление налоговых вычетов, связанных с оплатой налога на добавленную стоимость поставщикам коммунальных услуг, что являлось предметом рассмотрения по делу N А33-34293/2005 от 22 августа 2007 года.

Арбитражный суд Красноярского края по делу N А33-19865/2006 от 10 апреля 2008 года признал решение налогового органа в части начисления налога на добавленную стоимость с выручки от реализации жилищных услуг обоснованным и в связи с этим, изменились суммы налога на добавленную стоимость, подлежащие возмещению предприятию за период с июля 2002 года по декабрь 2004 года. Данное решение вступило в законную силу.

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 24 по Красноярскому краю обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о пересмотре решения Арбитражного суда Красноярского края по делу N А33-34293/2005 от 22 августа 2007 года по вновь открывшимся обстоятельствам.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 07 июля 2008 года в удовлетворении заявления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 24 по Красноярскому краю о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам решения Арбитражного суда Красноярского края по делу N А33-34293/2005 от 22 августа 2007 года отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 24 по Красноярскому краю обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Красноярского края от 07 июля 2008 года отменить и передать в суд первой инстанции для решения вопроса о принятии заявления к производству.

Налоговый орган полагает, что судом неправильно применена статья 310 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, так как поставленный вопрос относится к компетенции суда первой инстанции.

По делу N А33-34293/2005 от 22 августа 2007 года предметом рассмотрения в суде первой инстанции были требования Муниципального предприятия N 4 жилищного хозяйства Кировского района г. Красноярска о признании незаконными действий налогового органа, выразившихся в принятии решений об отказе в привлечении к налоговой ответственности, о признании незаконными решений об отказе в возмещении сумм НДС, об обязании налогового органа принять решения о возмещении НДС в общей сумме 51318055 рублей, об обязании налогового органа осуществить действия по начислению процентов на основании п.З ст. 176 НК РФ.

Обстоятельства, связанные с обязанностью налогового органа произвести возврат налога на добавленную стоимость установлены судом первой инстанции, в данной части Третий арбитражный апелляционный суд оставил решение суда без изменения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 310 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, вступившие в законную силу решение, определение, принятые арбитражным судом первой инстанции, пересматриваются по вновь открывшимся обстоятельствам судом, принявшим эти решение, определения.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 21 июля 2008 года апелляционная жалоба принята к производству суда, рассмотрение жалобы назначено на 07 августа 2008 года.

В судебном заседании представитель налогового органа, поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить определение Арбитражного суда Красноярского края от 07 июля 2008 года

Предприятие, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания, направило представителя без надлежаще оформленных процессуальных полномочий.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции усматривает основания для отмены определения суда первой инстанции, в связи со следующим.

В соответствии со статьей 309 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может пересмотреть принятый им и вступивший в законную силу судебный акт по вновь открывшимся обстоятельствам по основаниям и в порядке, которые предусмотрены главой 37 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд первой инстанции, возвращая налоговому органу заявление о пересмотре решения по вновь открывшимся обстоятельствам, сослался на пункт 2 статьи 310 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, устанавливающий, что пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам постановлений и определений арбитражного суда апелляционной и кассационной инстанций, принятых в порядке надзора постановлений и определений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, которыми изменён судебный акт арбитражного суда первой, апелляционной и кассационной инстанций либо принят новый судебный акт.

Из анализа положений названной статьи Кодекса следует, что пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам судебного акта производится судом в случае, если вышестоящая инстанция, фактически разрешила имеющийся спор по существу, полностью или частично отменив или изменив решение.

В рассматриваемом случае обстоятельства, связанные с обязанностью налогового органа произвести возврат налога на добавленную стоимость установлены судом первой инстанции, суд апелляционной инстанции постановлением от 02 ноября 2007 года решение арбитражного суда Красноярского края по делу N А33-34293/2005 от 22 августа 2007 года отменил в части признания незаконными действий межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 24 по Красноярскому краю, выразившихся в принятии решений об отказе в привлечении к налоговой ответственности.

Суд первой инстанции, принимая оспариваемое определение от 07 июля 2008 года, не учел данные обстоятельства, вследствие чего не правильно применил нормы процессуального права.

В соответствии с частью 2 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционные жалобы на определения рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции по правилам, предусмотренным для подачи и рассмотрения апелляционных жалоб на решения арбитражного суда первой инстанции, с особенностями, предусмотренными в части 3 настоящей статьи.

В силу пункта 2 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе отменить определение арбитражного суда первой инстанции и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для изменения или отмены определения арбитражного суда первой инстанции является, в том числе, нарушение или неправильное применение судом первой инстанции норм материального права или норм процессуального права.

Проверив законность и обоснованность определения Арбитражного суда Красноярского края от 07 июля 2008 года в пределах, предусмотренных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд в силу пункта 4 части 1 статьи 270, части 2, пункта 2 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отменяет определение арбитражного суда первой инстанции и направляет вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Красноярского края от 07 июля 2008 года по делу N А33-34293/2005 отменить и направить вопрос на новое рассмотрение по существу в Арбитражный суд Красноярского края.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение (определение) в первой инстанции.

Председательствующий

П. В. Шошин

Судьи

О. И. Бычкова Л. А. Дунаева