Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22 января 2009 г. N 03АП-3659/2008

г. Красноярск

22 января 2009 г.

Дело N А33-9974/2008-03АП-3659/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 января 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Бабенко А.Н., Гуровой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от истца ОАО "Красноярскэнергосбыт" - представителя Блиновой О.В. по доверенности N 17 от 18.02.2008, Белоусовой О.В. по доверенности от 01.10.2008 N 207;

от ответчика закрытого акционерного общества "Минусинские городские электрические сети" - представителя Малей И.Ф. по доверенности от 01.09.2008,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Минусинские городские электрические сети", г. Минусинск,

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 17 октября 2008 года по делу N А33-9974/2008, принятое судьей Путинцевой Е.И.,

установил:

Открытое акционерное общество "Красноярскэнергосбыт" в лице Минусинского межрайонного отделения обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к закрытому акционерному обществу "Минусинские городские электрические сети" о взыскании 3 410 801 рублей 30 копеек стоимости фактических потерь электроэнергии.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 17 октября 2008 года исковые требования открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" в лице Минусинского межрайонного отделения удовлетворены. С закрытого акционерного общества "Минусинские городские электрические сети" в пользу открытого акционерного общества "Красноярскэнергосбыт" в лице Минусинского межрайонного отделения взыскано 3 410 801 рублей 30 копеек задолженности, а также 28 554 рублей 01 копейки расходов по уплате государственной пошлины. Открытому акционерному обществу "Красноярскэнергосбыт" в лице Минусинского межрайонного отделения из федерального бюджета возвращено 1 653 рублей 03 копейки государственной пошлины.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 17 октября 2008 года отменить полностью и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Ответчик не согласен с обжалуемым судебным актом по следующим основаниям:

- судом неправильно применена статья 424 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусматривающая, что в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.д.), устанавливаемые и регулируемые на то государственным органом. Поскольку Приказом ФСТ N 166-э/1 от 21.08.2007 регулируется не цена, а установлена формула, по которой рассчитывается объем электрической энергии, соответственно, пункт 5.3 договора N 016/3-13П от 22.12.2006 не обязывает сетевую организацию применять Приказ ФСТ без внесения изменений в договор, так как последний не регулирует вопрос изменения цены электрической энергии, а определяет объем энергии;

- расчет задолженности, представленный ОАО "Красноярскэнергосыт" в материалы дела, основанный не на заключенном между сторонами договоре, а на Приказе ФСТ N 166-э/1 от 21.08.2007 на сумму, значительно превышающую ту, из которой ЗАО "Горэлектросеть" исходило при заключении договора, является незаконным, так как истец в одностороннем порядке изменил условия договора;

- расчет, представленный истцом, основан не на пункте 11 Приказа ФСТ, а на методике, формула которой не предусмотрена как договором, так и действующими нормативно-правовыми актами. Материалы дела не содержат и истец не представил объем технологического расхода электрической энергии, включенный для ЗАО "Горэлектросеть" в сводный прогнозный баланс производства и поставок, и объем электрической энергии, приходящийся на ОАО "Красноярскэнергосбыт" в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии, как это требует пункт 11 Приказа ФСТ;

- истцом не доказана нерегулируемая цена потерь. Истец рассчитывает нерегулируемую цену, как сумму средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены электрической энергии, сложившейся за расчетный месяц на оптовом рынке и разности тарифа на электрическую энергию, установленного для оплаты потерь и средневзвешенного тарифа покупки электрической энергии на оптовом рынке и у производителей электроэнергии на розничном рынке. Тем самым, истец самостоятельно определяет порядок расчета нерегулируемой цены и кроме этого не подтверждает свои расчеты, основанные на данном порядке никакими первичными документами;

- поскольку ЗАО "Горэлектросеть" приобретает электрическую энергию не для себя, а в целях компенсации фактических потерь в сетях потребителей из которых более 80 % это население и абоненты, приравненное к нему, то расчеты, представленные истцом, должны были учитывать долю указанной категории потребителей.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 17 октября 2008 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения в связи со следующим:

- фактические балансы, в том числе размер фактических потерь, подлежащих компенсации со стороны сетевой организации за спорный период согласованы и представлены в материалы дела;

- руководствуясь пунктом 5.3 договора N 016/3-13 П от 22.12.2006 ОАО "Красноярскэнергосбыт" применило в расчетах положения Приказа Федеральной службы по тарифам от 21.08.2007 N 166-э/1.

- в соответствии с пунктом 5.4 договора N 016/3-13 П от 22.12.2006 стоимость электроэнергии, приобретаемая сетевой организацией для целей компенсации потерь, определяется в соответствии с Правилами розничного рынка по методике, приведенной в Приложении N 6. Приложение N 6 к договору определяет, что оплата производится как по регулируемым так и по свободным (нерегулируемым) ценам. Таким образом, стороны при заключении договора согласовали обязанность сетевой организации оплачивать часть фактических потерь по свободным ценам;

- у ответчика в силу договора, в силу статьи 2 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", статьи 2 Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации", статьи 6 Федерального закона от 21.02.2003 "Об особенностях функционирования электроэнергетике в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике", пункта 109 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергетики, Приказа ФСТ N 166-э/1 от 21.08.2007,возникла обязанность оплачивать часть объема электроэнергии для компенсации фактических потерь по свободным (нерегулируемым) ценам";

- договор N 016/3-13 П от 22.12.2006 не предусматривает каких-либо льготных условий при оплате компенсации потерь, связанных с категориями потребителей ОАО "Красноярскэнергосбыт";

- в акте по результатам контрольного мероприятия УФАС по Красноярскому краю от 17.10.2008 дается заключение о том, что нарушений ОАО "Красноярскэнергосбыт" установленного порядка ценообразования в части определения цен на электрическую энергию в истекшем периода 2008 года не выявлено.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение от 17 октября 2008 года отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований, заявил ходатайство о назначении экспертизы.

Представитель истца возразил в отношении удовлетворения ходатайства ответчика о назначении экспертизы.

Поскольку по настоящему делу рассматриваются вопросы права и оцениваются расчеты истца применительно к требованиям правовых актов, то ходатайство ответчика о назначении экспертизы удовлетворению не подлежит, поскольку не требуется специальных познаний.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

22 декабря 2006 года между открытым акционерным обществом "Красноярскэнергосбыт" (Гарантирующий поставщик) в лице Минусинского межрайонного отделения ОАО "Красноярскэнергосбыт" и закрытым акционерным обществом "Минусинские городские электрические сети" (Сетевая организация) заключен договор N 016/3-13П купли-продажи (поставки) электрической энергии для целей компенсации потерь электрической энергии (л.д. 10-12).

Согласно пункту 2.1 предметом настоящего договора является поставка Гарантирующим поставщиком электрической энергии в объемах, компенсирующих потери в электрических сетях сетевой организации, и обязанность организации оплачивать объем электрической энергии.

В соответствии с пунктом 4.1 договора сетевая организация ежемесячно на основании показаний приборов учета в Точках приема и Точках поставки, установленных в сетях сетевой организации, смежных сетевых организациях и на электростанциях, данных, основанных на показаниях приборов учета, установленных в Точках поставки у потребителей, и данных, полученных на основании согласованных сторонами расчетных способов, составляет фактический баланс электроэнергии по сети сетевой организации за расчетный период в порядке и форме, определенных в Приложении N 4 к договору, и в срок до 5 числа месяца, следующего за расчетным, предоставляет его гарантирующему поставщику.

Согласно пункту 4.2 договора объемы электрической энергии, переданной Потребителям, определяются Сетевой организацией на основании данных приборов учета, указанных в Приложении N 2 к договору, и согласованных сторонами расчетных способов в порядке, установленном в приложении N 4 к договору.

В соответствии с пунктом 4.3 договора объемы электрической энергии, поставленной в сеть Сетевой организации из других сетей или от производителей электроэнергии, определяются Сетевой организацией на основании приборов учета, указанных в приложении N 1, в соответствии с порядком, определенном в приложении N 4.

Фактический объем электроэнергии определяется на основании фактического баланса электроэнергии, представленного в сетевой организацией в соответствии с пунктом 4.1 (пункт 4.4 договора).

Согласно пункту 4.5 договора объем электроэнергии, приобретаемый в целях компенсации потерь в сетях Сетевой организации определяется на основании объема фактических потерь электроэнергии, увеличенного (уменьшенного) на величину небаланса, рассчитанного в соответствии с регламентом, определенном в приложении N 5.

В соответствии с пунктом 5.1 договора расчетным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц.

Согласно пункту 5.2 договора объем электроэнергии, поставленной по настоящему договору, оплачивается Сетевой организацией" по цене, установленной (рассчитанной) в соответствии с порядком определения цены на основании действующих на момент оплаты федеральных законов, иных нормативных правовых актов уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов.

В случае, если в ходе исполнения договора вступил в силу нормативный правовой акт, изменяющий порядок определения цены по договору, или уполномоченным органом власти в области государственного регулирования тарифов принят акт об установлении новой цены, стороны с момента введения его (ее) в действие при осуществлении расчетов по договору обязаны применять новый порядок определения цен и (или) новую цену, без внесения изменений в действующий договор (пункт 5.3 договора).

В соответствии с пунктом 5.4 договора стоимость электроэнергии, приобретаемая Сетевой организацией для целей компенсации потерь, определяется в соответствии с Правилами розничного рынка по методике, приведенной в приложении N 6 к договору.

В Приложении к договору N 4 стороны согласовали Регламент определения объемов отпуска электроэнергии потребителям, присоединенным к сетям ЗАО "Минусинские городские электрические сети" и форму фактического баланса электрической энергии по сети сетевой организации за расчетный период, которая предполагает согласование с гарантирующим поставщиком (л.д. 13).

Приложением N 4-1 стороны согласовали Форму фактического баланса электрической энергии по сети "Сетевой организации" за расчетный период (л.д. 14).

В Приложении N 6 к договору стороны согласовали Методику определения стоимости электроэнергии, приобретаемой для целей компенсации потерь (л.д. 26).

Открытое акционерное общество "Красноярскэнергосбыт" поставило закрытому акционерному обществу "Минусинские городские электрические сети" электрическую энергию в объемах, компенсирующих потери в электрических сетях закрытого акционерного общества "Минусинские городские электрические сети" в период с января по март 2008 года, что подтверждается представленными в материалы дела следующими документами:

- фактический баланс электрической энергии по сети ЗАО "Горэлектросеть" за январь 2008 года, согласно которому фактические потери в сетях ЗАО "Горэлектросеть" составили 5302396 кВтч (л.д. 27);

- фактический баланс электрической энергии по сети ЗАО "Горэлектросеть" за февраль 2008 года, согласно которому фактические потери в сетях ЗАО "Горэлектросеть" составили 4803486 кВтч (л.д. 33);

- фактический баланс электрической энергии по сети ЗАО "Горэлектросеть" за март 2008 года, согласно которому фактические потери в сетях ЗАО "Горэлектросеть" составили 2827918 кВтч (л.д. 39).

Открытое акционерное общество "Красноярскэнергосбыт" выставило закрытому акционерному обществу "Минусинские городские электрические сети" счета-фактуры для оплаты фактических потерь:

- счет-фактура N 11-018-1050001150 от 31.01.2008 на 2 889 430 рублей 92 копейки, в том числе по регулируемым ценам на 1 230 236 рублей 72 копейки, по нерегулируемым ценам на 1 659 194 рублей 20 копеек (л.д. 28);

- счет-фактура N 11-028-1050001150 от 29.02.2008 на 3 069 187 рублей 32 копейки, в том числе по регулируемым ценам на 1 014 665 рублей 37 копеек, по нерегулируемым ценам на 2 054 521 рублей 95 копеек (л.д. 34);

- счет-фактура N 11-038-1050001150 от 31.03.2008 на 1 283 027 рублей 69 копеек, в том числе по регулируемым ценам на 917 047 рублей 51 копейка, по нерегулируемым ценам на 365 980 рублей 18 копеек (л.д. 40).

Закрытое акционерное общество "Минусинские городские электрические сети" частично оплатило фактические потери, что подтверждается платежными поручениями N 159 от 26.02.2008 на сумму 894 725 рублей 65 копеек, N 154 от 26.02.2008 на сумму 170 117 рублей 93 копейки, N 227 от 24.03.2008 на сумму 782334 рублей 51 копейка, N 230 от 25.03.2008 на сумму 158 413 рублей 77 копеек (л.д. 30, 31, 35, 36).

Истец, ссылаясь, что у ответчика за период с января по март 2008 года остались неоплаченными фактические потери на общую сумму 3 410 801 рублей 30 копеек, обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

В соответствии со статьей 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора и иных оснований, предусмотренных законом, и должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованием закона (статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации), а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Между сторонами сложились отношения, возникающие из договоров энергоснабжения, являющихся разновидностью договора купли-продажи, отношения по которым регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно статье 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления.

В соответствии со статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь установлен разделом V Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 861 от 27.12.2004 (далее - Правила), согласно которому фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 36 Правил).

Обязанность сетевых организаций компенсировать фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию, предусмотрена пунктом 37 Правил.

Потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе платы за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организации, с которой у соответствующих лиц заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) на электрическую энергию, в целях избежание их двойного учета. Потребители услуг оплачивают потери электрической энергии сверх норматива в случае, если будет доказано, что потери возникли по вине этих потребителей услуг (пункт 38).

В пунктах 39, 40 Правил разъяснено, что величина потерь электрической энергии в электрических сетях, входящая в состав платы за услуги по передаче электрической энергии, определяется исходя из норматива потерь электрической энергии. Нормативы потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и методикой определения нормативных и фактических потерь электрической энергии в электрических сетях. Нормативы потерь электрической энергии в электрических сетях устанавливаются в отношении совокупности линий электропередачи и иных объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих соответствующей сетевой организации, с учетом дифференциации по уровням напряжения сетей при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии.

В полном соответствии с материалами дела, основываясь на перечисленных выше нормах, суд первой инстанции правомерно установил, что закрытое акционерное общество "Минусинские городские электрические сети" является сетевой организацией, в связи с чем, на ответчика возложена обязанность компенсировать фактические потери электроэнергии в сетях при оказании услуг по ее передаче.

Доказательств возмещения истцу стоимости фактических потерь при передаче электрической энергии, рассчитанных по нерегулируемой цене, ответчик не представил.

Согласно пункту 3 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109, в систему тарифов (цен) входят регулируемые тарифы (цены) и свободные (нерегулируемые) цены. К регулируемым тарифам относятся, в том числе регулируемые тарифы и (или) их предельные (минимальные и (или) максимальные) уровни на электрическую энергию (мощность) на розничных рынках, поставляемую на розничных рынках иным категориям потребителей (за исключением населения) гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими и энергосбытовыми организациями, к числу потребителей которых относится население, в объемах, соответствующих продаваемым по регулируемым тарифам (ценам) на оптовом рынке объемам электрической энергии (мощности). К свободным (нерегулируемым) ценам на электрическую энергию (мощность) относятся цены, определяемые по результатам конкурентного отбора ценовых заявок или по соглашению сторон на оптовом и розничных рынках.

В соответствии с пунктом 109 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам), оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках.

Свободная (нерегулируемая) цена продажи электрической энергии для покупателей, осуществляющих расчеты за электрическую энергию по одноставочным тарифам, в соответствии

с пунктами 4, 106, 109 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, определяется как сумма средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены на электрическую энергию (мощность) на оптовом рынке, и разности тарифа на электрическую энергию, установленного в отношении соответствующей группы потребителей, и средневзвешенного тарифа покупки электрической энергии на оптовом рынке и у производителей электроэнергии на розничном рынке.

Таким образом, у ответчика в силу указанных норм права возникла обязанность оплачивать часть объема электроэнергии для компенсации фактических потерь по свободны (нерегулиуемым) ценам.

В соответствии с пунктом 5.4 договора стоимость электроэнергии, приобретаемая сетевой организацией для целей компенсации потерь, определяется в соответствии с Правилами розничного рынка по методике, приведенной в приложении N 6 к договору.

В Приложении N 6 к договору стороны согласовали Методику определения стоимости электроэнергии, приобретаемой для целей компенсации потерь.

В соответствии с пунктом 5.3 договора в случае, если в ходе исполнения договора вступил в силу нормативный правовой акт, изменяющий порядок определения цены по договору, или уполномоченным органом власти в области государственного регулирования тарифов принят акт об установлении новой цены, стороны с момента введения его (ее) в действие при осуществлении расчетов по договору обязаны применять новый порядок определения цен и (или) новую цену, без внесения изменений в действующий договор.

Федеральной службой по тарифам принят Приказ от 21 августа 2007 г. N 166-э/1 "Об утверждении правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифа), оплаты отклонений фактических объемов потреблении от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии"

Таким образом, после заключения сторонами договора N 016/3-13П принят Приказ от 21 августа 2007 года N 166-э/1, изменяющий порядок определения цены по договору.

В соответствии с пунктом 6 Положения о Федеральной службе по тарифам, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 332 Федеральная служба по тарифам с целью реализации полномочий в установленной сфере деятельности имеет право принимать обязательные для субъектов естественных монополий решения о введении, об изменении или о прекращении регулирования, о применении методов регулирования, предусмотренных федеральным законодательством о естественных монополиях в части определения (установления) цен (тарифов) и осуществления контроля по вопросам, связанным с определением (установлением) и применением цен (тарифов).

В соответствии со статьей 3 Федерального закона Российской Федерации "О естественных монополиях" естественная монополия - состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров; субъект естественной монополии - хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии;

Согласно статье 4 Федерального закона "О естественных монополиях" настоящим Федеральным законом регулируется деятельность субъектов естественных монополий в следующих сферах услуги по передаче электрической энергии.

Согласно названных норм права суд первой инстанции правомерно установил, что открытое акционерное общество "Красноярскэнергосбыт" относится к субъектам естественных монополий, для которого обязательному применению для при расчете стоимости электроэнергии в данном случае в силу пункта 5.3 договора N 016/3-13П от 22.12.2006 подлежит Приказ ФСТ N 166-э/1 от 21.08.2007, в связи с чем оснований считать, что истец изменил в одностороннем порядке условия договора у суда апелляционной инстанции отсутствуют.

В соответствии со статьей 424 Гражданского кодекса Российской Федерации в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

Поскольку условие о цене электроэнергии (мощности) определяется исключительно в соответствии с законодательством Российской Федерации, то при изменении соответствующего законодательства Российской Федерации стороны обязаны применять при расчетах по договору новый порядок организации расчетов вне зависимости от внесения изменений в договор.

Расчет стоимости электроэнергии, подлежащего оплате ответчиком по регулируемой и нерегулируемой цене, правомерно произведен истцом в соответствии с Правилами определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденными Приказом Федеральной службы по тарифам от 21.08.2007 г. N 166-э/1.

Согласно пункту 11 Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии (в ред. от 23.10.2007), утвержденных Приказом ФСТ N 166-э/1 от 21.08.2007 стоимость электрической энергии, поставляемой ГП (ЭСО, ЭСК) по регулируемым ценам (тарифам) s-й сетевой организации, для которой объем покупки электрической энергии для целей компенсации потерь в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) на текущий год, утверждаемом Федеральной службой по тарифам, указан по соответствующему субъекту Российской Федерации отдельной строкой, определяется по формуле:

S = Tос x Vрег s (руб.),

где:

Tос - тариф, установленный или рассчитанный органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов субъекта Российской Федерации для приобретения электрической энергии (мощности) в целях компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях руб./млн. кВтч), определяемый в соответствии с пунктом 52 Методических указаний;

V рег s - объем электрической энергии, поставляемый ГП (ЭСО, ЭСК) по регулируемым ценам s-й сетевой организации.

Объем V рег s рассчитывается по формуле:

V рег s = альфа x V потери, s, бал (млн. кВтч),

где:

альфа - устанавливаемая Правительством Российской Федерации доля, в соответствии с которой определяется предельный максимальный объем продажи электрической энергии по регулируемым ценам (тарифам) на оптовом рынке;

V потери s бал - объем технологического расхода электрической энергии (потери) в электрических сетях s-й сетевой организации за расчетный период, определенный в соответствии со Сводным прогнозным балансом производства и поставок электрической энергии (мощности) на 2007 год (далее - базовый Сводный баланс). Если для какой-либо сетевой организации объем технологического расхода электрической энергии (потери) включен отдельной строкой в Сводный прогнозный баланс производства и поставок электрической энергии (мощности) (далее - Сводный прогнозный баланс) после 2007 года, то V потери s бал определяется как произведение объема электрической энергии, приходящегося на ГП (ЭСО, ЭСК) в базовом Сводном балансе, и отношения объема технологического расхода электрической энергии (потерь), включенного для сетевой организации в Сводный прогнозный баланс производства и поставок электрической энергии (мощности), к объему электрической энергии, приходящемуся на ГП (ЭСО, ЭСК) в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в соответствующем году, включающему величину технологического расхода электрической энергии (потери) в электрических сетях s-й сетевой организации (млн. кВт·ч).

Ответчик ссылается на то, что формула V потери, s, бал = К x V потери s, бал.08, на основании которой истец производит расчеты, в Приказе ФСТ N 166/э-1 не содержится. Кроме этого, в своих расчетах истец применяет К - коэффициент приведения к базовому сводному прогнозному балансу.

Объем электрической энергии, поставляемой сетевым организациям по регулируемым ценам, в соответствии с пунктом 11 Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии, утвержденных Приказом ФСТ N 166-э/1 от 21.08.2007, определяется по формуле:

V рег s = альфа x V потери, s, бал

где альфа - максимальная доля продажи электроэнергии на оптовом рынке по регулируемым ценам, составляющая 0,85 в 1 полуг.08 г. (Постановление Правительства РФ от 07.04.07 N 205),

V потери s бал - потери сетевой организации, включенные отдельной строкой в Сводный прогнозный баланс производства и поставок электрической энергии (мощности) на 2007 г., утвержденный ФСТ (Приказ ФСТ от 28.11.06 N 314-э/12).

Потери ЗАО "Минусинские городские электрические сети" не были включены отдельной строкой в Сводный прогнозный баланс на 2007 год, а впервые указаны в балансе в 2008 году (Таблица: "Технологический расход электрической энергии (потери) в электрических сетях на 2008 год" - утв. Приказом ФСТ от 30.11.2007 г.N 402-э/5). Для таких сетевых организаций предусмотрено пунктом 11 следующее:

V потери s баланс - определяется как произведение объема электрической энергии, приходящегося на ГП в базовом Сводном балансе (V гп, баланс базовый), и отношения объема технологического расхода электрической энергии (потерь), включенного для сетевой организации в Сводный прогнозный баланс производства и поставок электрической энергии (мощности) (V потери, s, баланс 0,8), к объему электрической энергии, приходящемуся на ГП в Сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии (мощности) в соответствующем году (V гп, бал.08), включающему величину технологического расхода электрической энергии (потери) в электрических сетях s-ой сетевой организации.

V потери s баланс = V гп, баланс базовый x (V потери, s, баланс 0,8/ V гп, бал.08).

V гп, баланс базовый/ V гп, бал.08 - отношение объема электроэнергии в целом по гарантирующему поставщику базового периода (2007 год) к текущему периоду (2008 год), которое умножается на потери сетевой организации в балансе текущего года. То есть потери текущего года приводятся к потерям базового 2007 года через коэффициент, равный отношению объема электроэнергии в эти периоды в целом по гарантирующему поставщику. Таким образом, отношение объемов ГП можно назвать коэффициентом приведения к балансу 2007 года.

Суд апелляционной инстанции проверил расчет истца на соответствие требованиям пункта 11 Правил определения стоимости электрической энергии (мощности), поставляемой на розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), оплаты отклонений фактических объемов потребления от договорных, а также возмещения расходов в связи с изменением договорного объема потребления электрической энергии (в ред. от 23.10.2007), утвержденных Приказом ФСТ N 166-э/1 от 21.08.2007, и пришел к выводу о том, что введение в расчет "коэффициент приведения к балансу" соответствует алгоритму, изложенному в пункте 11 Правил и упрощает расчет. В связи с чем, довод ответчика о том, что истцом применена методика расчетов, не предусмотренная ни договором, ни Приказом ФСТ от 21.08.2007, является необоснованным.

Довод апелляционной жалобы о том, что приказом ФСТ от 21.08.2007 регулируется не цена, а расчеты по объемам электрической энергии, также необоснован, поскольку Приказом регулируется и порядок определения стоимости электрической энергии.

При таких обстоятельствах, истец правомерно, при расчете стоимости электроэнергии на основании пункта 5.3 договора N 016/3-13П от 22.12.2006, применил Правила N 166-э/1 от 21.08.2007, утвержденные Приказом ФСТ от 21.08.2007. Расчет фактических потерь проверен судом апелляционной инстанции, признан правильным, в связи с чем суд приходит к выводу о правомерном удовлетворении исковых требований в сумме 3 410 801 рублей 30 копеек стоимости фактических потерь электроэнергии судом первой инстанции.

Ответчик ссылается на то, что им был произведен платеж по компенсации потерь за 2008 год по регулируемым ценам согласно договору N 016/3-13П от 22.12.2006, в подтверждение оплаты представил платежное поручение N 742 от 28.10.2008 на сумму 1 953 422 рублей 25 копеек. Указанное платежное поручение не может служить надлежащим доказательством, свидетельствующим об оплате ответчиком задолженности по договору, поскольку доказательств исполнения обязательства по оплате, на момент принятия решения -17 октября 2008 года у суда первой инстанции не имелось.

Доводы апелляционной жалобы о применении электрической энергии в целях компенсации фактических потерь, в том числе населения, не принимается, поскольку ни правовыми актами, ни условиями договора каких-либо льгот при оплате потерь, связанных с категориями потребителей, не предусмотрено.

Решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, и не подлежит отмене в виду отсутствия оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 331.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины в размере 1 000 рублей за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ответчика, уплачены им при подаче апелляционной жалобой.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от 17 октября 2008 года по делу N А33-9974/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение в первой инстанции.

Председательствующий судья

Л.Е. Споткай

Судьи

А.Н. Бабенко Т.С. Гурова