Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 7 августа 2009 г. N 03АП-48/2008

А74-2580/2007-03АП-3308/2008

г. Красноярск

"07" августа 2009 г.

Дело N

Резолютивная часть постановления объявлена "06" августа 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен "07" августа 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И.А.,

судей: Магда О.В., Споткай Л.Е.

при ведении протокола судебного заседания Ахметшиной Г.Н.

при участии:

от Петрухиной Е.С.: Бодягин А.Е. - представитель по доверенности N 19-01/158118 от 07.02.2008;

от Неустроева А.Г.: Неустроев В.Г. - представитель по доверенности от 28.07.2008 года, Неустроев А.Г., предъявлен паспорт; Ольховский И.А. - представитель по доверенности от 29.05.2009 г.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца - индивидуального предпринимателя Неустроева Александра Георгиевича п. Бискамжа Аскизского района

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия

от "17" сентября 2008 года по делу N А74-2580/2007, принятое судьей Ткаченко О.Н. ,

установил:

индивидуальный предприниматель Неустроев Александр Георгиевич (далее - истец) обратился в Арбитражный суд Республики Хакасия с иском к индивидуальному предпринимателю Петрухиной Елене Серпионовне (далее - ответчик) об обязании за свой счет произвести снос самовольно возведенного здания магазина, расположенного в районе дома N 18 по улице Ешмекова в п. Бискамжа Аскизского района.

До принятия решения по делу истец уточнил материально-правовое требование и на основании статей 12, 263, 304 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 3 Федерального закона "Об архитектурной деятельности в Российской Федерации" просил обязать Петрухину Е.С. за свой счет произвести снос возведенного ею смежного здания магазина, расположенного в п. Бискамжа Аскизского района по ул. Ешмекова N 18.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены:

- администрация муниципального образования Бискамжинский поссовет,

- администрация муниципального образования Аскизский район.

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 21.12.2007 с учетом определения об исправлении опечатки от 28.12.2007 иск удовлетворен. Индивидуальный предприниматель Петрухина Е.С. обязана устранить нарушение права собственности индивидуального предпринимателя Неустроева А.Г. на пользование принадлежащим ему недвижимым имуществом и земельным участком путем сноса за свой счет возведенного ею смежного здания магазина, расположенного в п. Бискамжа Аскизского района по улице Ешмекова, N 18Е, в течение 30 дней с момента вступления решения в законную силу.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.02.2008 решение отменено, в удовлетворении иска отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 06.06.2008 решение и постановление апелляционной инстанции отменены с направлением дела на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции. При этом, суд кассационной инстанции в постановлении отметил, что при новом рассмотрении арбитражному суду следует с учетом положений статьи 304 Гражданского кодекса Российской Федерации, требований СНиП 2.07.01-89 "Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений" проверить соблюдение противопожарных требований при возведении спорного здания ответчика, установить - нарушены ли права истца как собственника недвижимого имущества, разрешить спор по существу на основании оценки всех представленных сторонами доказательств, а также разрешить вопрос о распределении судебных расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в суде кассационной инстанции.

При новом рассмотрении дела истец иск поддержал, заявил об уточнении предмета иска, просил признать акт выбора и обследования земельного участка под строительство магазина от 23.08.2007, постановление об утверждении акта выбора земельного участка от 27.08.2007 и постановление главы Аскизского района от 05.12.2007 о предоставлении Петрухиной Е.С. земельного участка недействительными; обязать Петрухину Е.С. за свой счет произвести снос возведенного ею смежного здания магазина, расположенного по ул. Ешмекова 18Е в п. Бискамжа Аскизского района (т. 4, л.д. 10-12).

18.08.2008 истец изменил предмет иска и в целях устранения угрозы в отношении принадлежащего ему объекта недвижимости, вызванной нарушением строительных правил и правил пожарной безопасности, просил обязать ответчика в месячный срок со дня вступления решения в законную силу за свой счет освободить от возведенного ею смежного здания магазина по ул. Ешмекова 18Е в п. Бискамжа Аскизского района территорию, примыкающую ближе, чем на 10 метров к зданию магазина, принадлежащего истцу на праве собственности (т. 4, л.д. 34).

На основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации данное требование принято арбитражным судом к рассмотрению по существу.

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 17 сентября 2008 года в удовлетворении иска и во взыскании расходов по государственной пошлине отказано.

Не согласившись с судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 17 сентября 2008 года отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

По мнению истца, решение суда первой инстанции необоснованно, незаконно, принято с нарушением норм материального и процессуального права, на основании следующего:

- акт приемки в эксплуатацию законченного строительством магазина, принадлежащего Неустроеву А.Г., был утвержден постановлением администрации муниципального образования Аскизский район N 19п от 19.01.2005 года. На момент строительства объекта у истца не было оснований располагать магазин иначе, чем в непосредственной близости к границе отведенного ему земельного участка, поскольку рядом других объектов недвижимости в то время не находилось;

- Неустроев А.Г. обратился в арбитражный суд с негаторным иском не оттого, что Петрухина В.С. здание своего магазина "расположила в непосредственной близости к границе отведенного ей земельного участка", а потому, что она его расположила в непосредственной близости от принадлежащего истцу здания, тем самым, нарушая права заявителя на пожарную безопасность его имущества;

- разрешение N 53 на строительство объекта недвижимости ответчиком получено 20.12.2007 года. К моменту начала строительства магазина Петрухиной Е.С. здание магазина Неустроева А.Г. уже было завершено строительством, и ответчик была обязана при строительстве объекта соблюсти нормы пожарной безопасности, запрещающие расположение таких общественных зданий менее чем в 10 метров друг от друга;

- в Постановлении Федерального Арбитражного Суда Восточно-Сибирского округа от 06.06.2008 года по делу N А74-2580/2007 указано, что индивидуальный предприниматель Неустроев А.Г. на основании положений статьи 304 Гражданскою кодекса Российской Федерации может требовать устранения нарушений тех прав, которые не связаны с лишением владения, в том числе требовать устранения угрозы, вызванной нарушением правил пожарной безопасности;

- оборудование ответчиком здания пожарной сигнализацией и проведение огнезащитной обработки деревянных конструкций кровли, не означает, что прекратилось нарушение ответчиком права истца на пожарную безопасность;

- судом первой инстанции не был применен документ - СниП 2.07.01-89 "Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений", утвержденный постановлением Госстроя СССР N 78 от 16 мая 1989 года, который содержит противопожарные требования, необходимые к соблюдению, в частности, минимальные расстояния между различными зданиями.

Ответчик представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просил обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, мотивируя тем, что права истца на беспрепятственное владение имуществом защищаются статьей 304 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусматривающей возможность требовать устранения всяких нарушений прав. Однако статья 235 указанного Кодекса является по отношению к статье 304 Гражданского кодекса Российской Федерации специальной нормой, устанавливающей пределы осуществления защиты от нарушений, не связанных с лишением владения. Способы защиты по негаторному требованию в любом случае должны быть разумными и соразмерными. Иных требований, кроме сноса, истец не заявлял. Ссылка истца на нарушение СНиП 2.07.01-89 необоснованна, так как противопожарный разрыв между зданиями магазина ответчика и истца составляет 0,5м., что соответствует требованиям СНиП при том, что здания относятся к 1 и 2 степени огнестойкости, а АПЗ предусмотрено возведение кирпичной противопожарной стены между зданиями.

Администрация муниципального образования Аскизский район также представила отзыв на апелляционную жалобу с просьбой об оставлении обжалуемого судебного акта без изменения, апелляционной жалобы без удовлетворения, ссылаясь на то, что проводимые уполномоченными органами проверки не выявили на объекте ответчика нарушение требований пожарной безопасности.

Апелляционная жалоба принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, назначено рассмотрение жалобы с последующим отложением судебного разбирательства на 24 декабря 2008 года.

Распоряжением председателя Третьего арбитражного апелляционного суда от 19 декабря 2008 года N 261 произведена замена судебного состава по рассмотрению апелляционной жалобы судьи Радзиховской В.В. на судью Споткай Л.Е.

Определением суда апелляционной инстанции от 24.12.2008г. производство по делу приостановлено до разрешения Третьим арбитражным апелляционным судом дела А74-717/2008. Определением от 27.07.2009г. по ходатайству истца производство по делу возобновлено.

В судебном заседании удовлетворено ходатайство истца о приобщении к делу в качестве дополнительных доказательств: отчета по обследованию технического состояния строительных конструкций здания магазина по адресу: п. Бискамжа, ул. Ешемекова, N 18А., копии заключения эксперта от 18.06.2009г. N 568/50-3(08), копии заключения эксперта от 28.01.2009г. N 003-2-2-2009.

В дополнительном отзыве на иск ответчик указал на отсутствие реальной возможности исполнить требования истца о переносе магазина в пределах находящегося в его собственности земельного участка. Правомочия распоряжения смежным земельным участком у ответчика отсутствуют.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Постановлением администрации муниципального образования Аскизский район от 4 июня 2004 года (т.1, л.д. 77) Неустроеву А.Г. предоставлен в аренду сроком на 11 месяцев земельный участок, расположенный по адресу п. Бискамжа ул. Ешмекова N 18А, для строительства магазина.

Постановлением администрации муниципального образования Аскизский район N 1333п от 28.12.2004г. Неутроеву А.Г. разрешено строительство магазина на 2 рабочих места по адресу: п. Бискамжа, ул. Ешмекова,18А (л.д. 95 том N 1)

Согласно техническому и строительному паспорту нежилого здания, п. Бискамжа, ул. Ешмекова, N 18А, литер А, предусмотрена облицовка стен силикатным и красным лицевым кирпичом, мощение тротуарной плиткой, стоянка на 4 машины (асфальт), газоны, скамьи, ограждение, хозплощадка (асфальт), септик, контейнер для мусора (т. 1, л.д. 96-101).

30 декабря 2004 года Комитетом по земельным ресурсам и землеустройству по Аскизскому району утверждено землеустроительное дело (т.1, л.д. 83), согласно карте (плану) границ земельного участка N 19:05:130104 площадь участка составляет 62,0 кв.м., общая площадь застройки - 49,4 кв.м., в т.ч. торговая - 27,6 кв.м.

В соответствии со свидетельством о государственной регистрации права серии 19 АА 004034 от 17 февраля 2005 года (т.1, л.д. 14) Неустоев А.Г. является собственником магазина смешанных товаров на 2 рабочих места, площадью 49, 4 кв.м., нежилое здание , инв. N 0195/209, литер А, этажность 1, расположенного по адресу: Республика Хакасия, Аскизский район, поселок Бискамжа, ул. Ешмекова, д. 18А, кадастровый номер 19:05:130104:0018:019529.

Постановлениями администрации муниципального образования Аскизский район от 22 июня 2005 года N 754п и от 30 августа 2006 года N 1087п (т.1, л.д. 86-87) срок аренды земельного участка продлялся.

Постановлением администрации Аскизского района от 4 сентября 2007 года N 1279п (т.1, л.д. 90) земельный участок с кадастровым номером 19:05:130104:0018 общей площадью 62 кв.м., расположенный по адресу: пгт. Бискамжа, ул. Ешмекова, 18А, предоставлен Неустроеву А.Г. в собственность за плату для эксплуатации и обслуживания здания магазина в границах, указанных в кадастровом плане земельного участка.

11 сентября 2007 года между Комитетом по управлению муниципальным имуществом администрации муниципального образования Аскизский район (продавец) и Неустроевым А.Г. (покупатель) заключен договор купли-продажи земельного участка N 99 (т.1, л.д. 91), согласно которому продавец обязался передать в собственность, а покупатель принять и оплатить по цене и на условиях договора земельный участок с кадастровым номером 19:05:130104:0018 общей площадью 62 кв.м., расположенный по адресу: пгт. Бискамжа, ул. Ешмекова, 18А.

9 ноября 2007 года в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним зарегистрировано право собственности Неустроева А.Г. на указанный выше земельный участок, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серии 19 АА 090670 (т. 1, л.д. 94).

В соответствии с актом выбора и обследования земельного участка от 23 августа 2007 года (т.1, л.д. 30), утвержденным постановлением администрации Аскизкого района от 27 августа 2007 года N 1281п (т.1, л.д. 31) комиссией по заявлению Петрухиной Е.С. принято решение о размещении площадки под строительство магазина на одно рабочее место в п. Бискамжа, ул. Ешмекова в районе дома N 18.

Постановлением администрации Аскизкого района от 5 октября 2007 года N 1420п Петрухиной Е.С. предоставлен земельный участок площадью 60 кв.м., расположенный по адресу: пгт. Бискамжа, ул. Ешмекова, в районе дома N 18, в аренду на 11 месяцев для строительства магазина на одно рабочее место.

12 октября 2007 между Комитетом по управлению муниципальным имуществом администрации муниципального образования Аскизский район (арендодатель) и Петрухиной Е.С. (арендатор) заключен договор аренды земельного участка (т.1, л.д. 33), в соответствии с пунктом 1.1. которого арендодатель передает, а арендатор принимает в аренду по акту приема-передачи земельный участок общей площадью 60 кв.м., расположенный по адресу: Республика Хакасия, Аскизский район, пгт. Искамжа, ул. Ешмекова, в районе дома N 18, для строительства магазина на одно рабочее место.

В соответствии с пунктом 2.1 договора аренды от 12 октября 2007 года срок аренды участка устанавливается с 5 октября 2007 года по 4 сентября 2008 года.

Согласно справки администрации муниципального образования Бискамжинский поссовет N 1321 магазину, расположенному по адресу п. Бискамжа, ул. Ешмекова в районе дома N 18, присвоен номер 18Е (т. 2, л.д. 31).

По заявлению Петрухиной Е.С. от 8 октября 2007 года произведено описание земельного участка площадью 81 кв.м. (т. 1, л.д. 125-130);

30 октября 2007 года утверждено землеустроительное дело, в котором согласно карте (плану) границ площадь земельного участка для эксплуатации здания магазина составляет 81 кв.м. (т.1, л.д. 135-138);

Постановлением администрации муниципального образования Аскизский район от 5 декабря 2007 года N 1741п (т.1, л.д. 139) внесены изменения в постановление главы администрации от 5 октября 2007 года N 1420п, Петрухиной Е.С. предоставлен земельный участок, расположенный по адресу: п. Бискамжа, ул. Ешмекова, 18Е, общей площадью 81 кв.м. (уточненная по результатам межевания), в аренду сроком на 11 месяцев для строительства магазина на одно рабочее место.

6 декабря 2007 года Петрухина Е.С. обратилась в администрацию муниципального образования Аскизский район с заявлением о выдаче разрешения на строительство (т. 1, л.д. 140).

20.12.2007г. Петрухиной Е.С. Управлением по градостроительной и жилищной политике администрации Аскизского района выдано разрешение на строительство N 53 магазина на одно торговое место, расположенного по адресу: п. Бискамжа, ул. Ешмекова, 18Е (л.д. 97 том N 2)

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда по делу А74-717/2008 от 02.06.2009г., рассмотренному с участием сторон по настоящему спору, установлено, что разрешением на ввод объекта в эксплуатацию N 3 от 06.02.2008г. Управлением по градостроительной и жилищной политике администрации Аскизского района Петрухиной Е.С. разрешен ввод в эксплуатацию построенного магазина на 1 рабочее место.

Согласно представленным в суд апелляционной инстанции свидетельствам о государственной регистрации права в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 26.12.2008г. зарегистрировано право собственности Петрухиной Е.С. на земельный участок площадью 81 кв.м. кадастровый номер 19:05:130104:0064; 18 марта 2008 г. зарегистрировано право собственности на магазин на 1 рабочее место общей площадью 62,1 кв.м. по адресу: пос. Бискамжа, ул. Ешмекова,д. 18Е, литера А.

Полагая, что нарушены его права как собственника земельного участка и расположенного на нем здания, на основании статей 12, 263, 304 Гражданского кодекса Российской Федерации индивидуальный предприниматель Неустроев А.Г. обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 304 ГК Российской Федерации собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя эти нарушения и не были соединены с лишением владения.

Такое право обеспечивается собственнику с помощью негаторного иска, представляющего собой внедоговорное требование владеющего вещью собственника к третьему лицу об устранении препятствий в осуществлении правомочий владения, пользования и распоряжения имуществом. По указанному виду иска подлежат доказыванию:

- право собственности истца на вещь, по владению, пользованию или распоряжению

которой чинятся препятствия;

- наличие препятствий в осуществлении права собственности;

- противоправность действий (бездействий) лица, чинящего препятствия.

Право собственности истца на нежилое здание магазина смешанных товаров на 2 рабочих места, площадью 49, 4 кв.м., расположенное по адресу: Республика Хакасия, Аскизский район, поселок Бискамжа, ул. Ешмекова, д. 18А и на земельный участок с кадастровым номером 19:05:130104:0018 общей площадью 62 кв.м., расположенный по тому же адресу, подтверждается свидетельствами о государственной регистрации права серии 19 АА 004034 от 17 февраля 2005 года (т.1, л.д. 14) и серии 19 АА 090670 от 9 ноября 2007 года и не оспаривается ответчиком

В качестве нарушения права на безопасное владение и пользование зданием Неустроев А.Г. указывает на возведение рядом с его магазином на небезопасном пожарном расстоянии магазина ответчицы, что нарушает право заявителя на осуществление предпринимательской деятельности в пожаробезопасных условиях.

В соответствии с преамбулой Федерального закона от 21.12.1994 N 69-ФЗ "О пожарной безопасности" (в редакции от 18.10.2007, действовавшей в спорный период) настоящий федеральный закон определяет общие правовые, экономические и социальные основы обеспечения пожарной безопасности в Российской Федерации, регулирует в этой области отношения между, в том числе, органами местного самоуправления и юридическими лицами независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности. Обеспечение пожарной безопасности является одной из важнейших функций государства.

В силу статьи 1 названного закона под пожарной безопасностью понимается состояние защищенности личности, имущества, общества и государства от пожаров.

Как следует из материалов дела, Управлением по градостроительной и жилищной политике администрации муниципального образования Аскизский район 20.12.2007 предпринимателю Петрухиной Е.С. выдано разрешение на строительство N 53 магазина на одно торговое место, расположенного по адресу: п.Бискамжа Аскизского района, ул. Ешмекова, N 18Е.

Разрешение на строительство магазина на одно рабочее место в п.Бискамжа, ул.Ешмекова, N 18 "Е" Аскизского района предусматривает, что строительство магазина должно осуществляться Петрухиной Е.С. с соблюдением санитарных, пожарных требований, Правил землепользования и застройки на территории муниципального образования Аскизский район.

В пояснительной записке к строительному паспорту (т.4, л.д. 24) в разделе "противопожарные мероприятия" указано, что отдельно стоящее здание магазина следует размещать при соблюдении действующих противопожарных требований. В соответствии с требованиями СНиП 21-01-97 "Пожарная безопасность зданий и сооружений" необходимо обеспечить здание пожарным инвентарем и обеспечить противопожарные требования и правила безопасности.

В соответствии с обязательным приложением 1* "Противопожарные требования" к СНиП 2.07-01-89 "Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений" противопожарные расстояния между жилыми, общественными и вспомогательными зданиями промышленных предприятий следует принимать по табл. 1*, согласно которой для зданий степени огнестойкости IV и IVa расстояние между наружными стенами зданий должно быть 15 метров.

Согласно представленным в материалы дела фотографиям расположения зданий магазинов по ул. Ешмекова, 18А и ул. Ешмекова, 18Е фактически здания расположены в непосредственной близости друг от друга до степени касания кровли.

Третьим арбитражным апелляционным судом по делу А74-717/2008 от 02.06.2009г., рассмотренному с участием сторон по настоящему спору, была проведена пожарно-техническая экспертиза, в рамках которой установлено и отражено в заключении эксперта N 003-2-2-2009 от 29.01.2009 следующее:

- степень огнестойкости объекта, расположенного по адресу: Аскизский район, п. Бискамжа, ул. Ешмекова, N 18А относится к IV по таб.1 МДС 21-1.98 пособия к СНиП 21-01-97* "Предотвращение распространения пожара" и к IVa степени огнестойкости по СНИП 2.01.02-85*;

- степень огнестойкости объекта, расположенного по адресу: Аскизский район, п. Бискамжа, ул. Ешмекова, N 18Е относится к IV по таб.1 МДС 21-1.98 пособия к СНиП 21-01-97* "Предотвращение распространения пожара" и к IVa степени огнестойкости по СНИП 2.01.02-85*;

- противопожарное расстояние от объекта, расположенного по адресу: Аскизский район, п. Бискамжа, ул. Ешмекова, N 18А, до объекта, расположенного по адресу: Аскизский район, п. Бискамжа, ул. Ешмекова, N 18Е не соответствует требованиям пожарной безопасности. Согласно п.24 ППБ 01-03, таб. 1*СНиП2.07.01-89* должно быть не менее 15 метров, согласно п.2.3 НПБ 103-95 не менее 10 метров.

В заключении эксперта от 18.06.2009 экспертом государственного учреждения Красноярская лаборатория судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации Волковой В.Ю. сделан следующий вывод:

- противопожарные требования для зданий магазинов, расположенных по ул. Ешмекова, N 18А и ул. Ешмекова, N 18Е определены пунктом 11 архитектурно-планировочного задания N 5 от 09.10.2007 Отдела архитектуры и градостроительства администрации Аскизского района: "_ разрыв между объектами выложить из кирпича", то есть расстояния (разрыва) между зданиями не должно быть. На момент экспертного осмотра установлено расстояние между зданиями магазинов равное 0,5 м., что не соответствует требованиям пожарной безопасности, то есть пункту 11 архитектурно-планировочного задания N 5 от 09.10.2007 Отдела архитектуры и градостроительства администрации Аскизского района.

Указанные обстоятельства, в силу пункта 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса имеют преюдициальный характер для настоящего спора.

Таким образом, строительство магазина на одно рабочее место осуществлено Петрухиной Е.С. с нарушением требований пожарной безопасности, при размещении магазина не соблюдено минимальное пожароопасное расстояние между магазином Петрухиной Е.С. и магазином Неустроева А.Г., установленное СНиП 2.07-01-89 "Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений"

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда по делу А74-717/2008 от 02.06.2009г., установлено, также что основанием для выдачи Петрухиной Е.С. 20.12.2007 разрешения на строительство N 53 магазина на одно торговое место, расположенного по адресу: п.Бискамжа Аскизского района, ул. Ешмекова, N 18Е, послужили представленные в Управление по градостроительной и жилищной политике администрации муниципального образования Аскизский район, в том числе, архитектурно-планировочное задание (т.2, л.д. 98), строительный паспорт и пояснительная записка к нему (т.4, л.д. 24).

Из архитектурно-планировочного задания следует, что магазин построен как самостоятельное здание, имеется электроснабжение, указано на необходимость согласования рабочего проекта с администрацией Аскизского района.

Согласно пояснительной записке к строительному паспорту, строительный паспорт выполнен на основании заявления Петрухиной Е.С. от 08.10.2007. Чертежи выполнены по результатам обмера существующего в натуре здания магазина. Магазин расположен в одноэтажном каркасно-щитовом здании под односкатной шиферной крышей. Строительный паспорт составлен по результатам обмера существующего в натуре здания. Объект находится в стадии незавершенного строительства.

При указанных обстоятельствах апелляционным судом по делу А74-717/2008 сделан вывод, что архитектурно-планировочное задание и строительный паспорт подготовлены не до начала строительства магазина, а на фактически построенный объект, что не соответствует требованиям статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации, регламентирующей выдачу разрешения на строительство.

Установив, что строительство магазина осуществлялось Петрухиной Е.С. без проектной документации и без разрешения, полученного до начала строительства, с нарушением требований пожарной безопасности, суд апелляционной инстанции по делу А74-717/2008 пришел к выводу о том, что правовые основания для выдачи разрешения на строительство от 20.12.2007 N 53 отсутствовали, а разрешение на ввод объекта в эксплуатацию N 3 от 06.02.2008 выдано в нарушение статьи 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

С учетом обстоятельств, установленных судом апелляционной инстанции по делу А74-717/2008, суд апелляционной инстанции считает, что истец имеет право на осуществление предпринимательской деятельности в безопасных пожарных условиях, а также право на пожаробезопасное использование здания магазина.

Разрешение на строительство от 20.12.2007 N 53 и разрешение на ввод объекта в эксплуатацию N 3 от 06.02.2008, выданные в нарушение требований действующего законодательства, фактически узаконили место расположения магазина Петрухиной Е.С. на пожароопасном расстоянии от магазина истца.

Кроме того, в представленном в суд апелляционной инстанции отчете по обследованию технического состояния строительных конструкций здания магазина по адресу: п. Бискамжа, ул. Ешемекова,18А установлено, что между фундаментами обследуемого здания и соседнего магазина имеется зазор, незащищенный от проникновения влаги. При этом отсутствуют какие-либо мероприятия по отведению дождевой влаги из этого места. В результате грунт в данном месте получает дополнительное увлажнение, что недопустимо в условиях наличия пучиноопасного грунта. Негативное влияние морозного пучения грунта привело к деформации металлического каркаса, который проявился визуально в появлении уклона пола и потолка, в появлении ряда дефектов отделки помещения магазина, прогибе стропильной ноги , деформации фасадов здания.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает доказанным факт нарушения прав истца ответчиком.

В соответствии со статьями 304, Гражданского кодекса Российской Федерации ответчик не вправе создавать препятствия в безопасном пользовании истцом зданием магазина, принадлежащим ему на праве собственности, а истец вправе требовать от ответчика устранение всех нарушений его права, в том числе требовать сноса возведенного ответчиком с нарушением требований СНиП 2.07-01-89 "Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений", здания магазина на соседнем земельным участке.

Требования истца об устранении препятствий пользования объектом недвижимости являются обоснованными, исковые требования подлежат удовлетворению.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований истца, не обоснованно не принял во внимание указание суда кассационной инстанции, сделанные в постановлении от 06.06.2008г. о том, что истец вправе требовать устранения угрозы, вызванной нарушением правил пожарной безопасности, не исследовал соответствие построенного ответчиком здания магазина требованиям СНиП 2.07.01.-89 "Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений"

В соответствии с пунктом 1 статьи 218 Гражданского кодекса право собственности на новую вещь, изготовленную или созданную лицом для себя с соблюдением закона и иных правовых актов, приобретается этим лицом.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда по делу А74-717/2008 отменено решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 26.05.2008г. в части отказа в удовлетворении требования о признании недействительным разрешения на строительство от 20.12.2007г. N 53. Признано недействительным разрешение на строительство от 20.12.2007г. N 53, выданное Управлением по градостроительной и жилищной политике администрации Аскизского района. Решение в части признания недействительным разрешения на ввод объекта в эксплуатацию от 06.02.2008г. N 3, выданное Петрухиной Е.С., оставлено без изменения.

В этой связи отсутствуют основания полагать созданный ответчицей объект недвижимости с соблюдением закона и иных правовых актов. Поэтому неправомерна ссылка ответчика на статью 235 Гражданского кодекса, как не предусматривающую возможность принудительного прекращения права собственности вследствие удовлетворения негаторного иска.

Довод ответчика об отсутствии права на распоряжение смежными земельными участками не может служить основанием для отказа в защите нарушенных прав истца, принимая во внимание положения статей 30-34 Земельного кодекса Российской Федерации, определяющей порядок предоставления гражданам земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности.

Согласно статье 270 Арбитражного процессуального кодекса основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции является несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 331.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы и кассационной жалобы относятся на ответчика.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Хакасия от " 17 " сентября 2009 года по делу N А74-2580/2007 отменить. Принять по делу новый судебный акт.

Иск удовлетворить.

Обязать ответчика - Петрухину Елену Серпионовну в месячный срок со дня вынесения настоящего постановления за её счет освободить от возведенного ею смежного здания магазина по ул. Ешмекова 18 "Е" в п. Бискамжа Аскизского района территорию, примыкающую ближе, чем на 10 метров к зданию магазина, по улице Ешмекова 18 "А" в п. Бискамжа, принадлежащему на праве собственности истцу Неустроеву Александру Георгиевичу.

Взыскать с индивидуального предпринимателя Петрухиной Елены Серпионовны п. Бискамжа в пользу индивидуального предпринимателя Неустроева Александра Георгиевича п. Бискамжа 4 000 рублей государственной пошлины по иску, апелляционной и кассационной жалобам.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через суд, принявший решение (определение) в первой инстанции.

Председательствующий

И.А. Хасанова

Судьи

О.В. Магда Л.Е. Споткай