Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 15 января 2008 г. N 06АП-1537/2007-А73

г. Хабаровск

15 января 2008 г.

N 06АП-А73/2007-1/1537

Резолютивная часть постановления объявлена 10 января 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 января 2008 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Малышевой Л.Г.

Судей Головниной Е.Н., Гричановской Е.В.

При ведении протокола судебного заседания помощником судьи Харьковской Е.Г.

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Дьяченко О.В. -исполняющий обязанности конкурсного

управляющего

кредиторы: Щербакова Н.С., Елисеева Л.Ю., Евсеев А.Н., Нетруненко В.В., Плотников Ю.М. представитель по доверенности от 09.02.2007 N 27-01/010269

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу исполняющего обязанности конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "СтрйОфисСервис" Дьяченко О.В.

на определение от 12 ноября 2007 года по делу N А73-1369/2007-39/37 Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьями Ивановой Н.И., Мыльниковой С.А., Тюрюминой Л.Н.

по заявлению исполняющего обязанности конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "СтройОфисСервис" Дьяченко О.В.

об утверждении мирового соглашения

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 19.09.2007 общество с ограниченной ответственностью "СтройОфисСервис" (далее - ООО "СтройОфисСервис") признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Дьяченко Олега Валентиновича.

Исполняющий обязанности конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "СтройОфисСервис" Дьяченко О.В. (далее - арбитражный управляющий) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением об утверждении мирового соглашения от 15.10.2007 с учетом дополнения к мировому соглашению от 09.11.2007.

Определением от 12.11.2007 Арбитражный суд Хабаровского края в утверждении мирового соглашения отказал, сославшись на нарушения, допущенные при подписании мирового соглашения.

Арбитражный управляющий не согласился с принятым определением суда и обжаловал его в апелляционный суд, считая доводы суда первой инстанции не соответствующими материалам дела и нормам материального и процессуального права, а также рекомендациям президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. Просит отменить его и утвердить мировое соглашение.

Присутствующие конкурсные кредиторы поддержали доводы апелляционной жалобы и также просили утвердить мировое соглашение.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и возражения, заслушав арбитражного управляющего и конкурсных кредиторов, Шестой арбитражный апелляционный суд находит определение суда подлежащим отмене, а мировое соглашение - утверждению.

Материалами дела установлено, что должник обладает имуществом, недостаточным для погашения кредиторской задолженности в размере 27 764 111 руб. 78 коп. Вместе с тем обладает комплексом имущественных прав и специальных разрешений, которые не подлежат включению в конкурсную массу, но могут быть отчуждены и представляют интерес в совокупности с личностью правообладателя. С целью частичного погашения кредиторской задолженности должником было предложено заключение мирового соглашения с кредиторами.

28.09.2007 состоялось собрание кредиторов ООО "СтройОфисСервис", на котором присутствовали 13 кредиторов с суммой требований 26 324 561 руб. 08 коп., что составляет 94,817 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов, включенных в реестр требования кредиторов на

дату проведения собрания, то есть собрание было правомочным. Согласно представленным бюллетеням голосования КГУСП "Хабаровскгражданпроект" голосовало "за" утверждение мирового соглашения. Представители ОАО МиМЭС "Ростелеком" в собрании не участвовали, в судебном заседании не возражали против утверждения мирового соглашения. Представитель ООО "Дальстроймеханизация" на собрании не присутствовал.

От имени кредиторов мировое соглашение было подписано в порядке статьи 155 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) представителем собрания кредиторов. В данном случае представителем было подписано как мировое соглашение, так и дополнение к нему, конкретизирующее условие мирового соглашения о начале и окончании строительства и уведомлений кредиторов о действительном местонахождении должника. Закон о банкротстве не запрещает внесение дополнений в мировое соглашение. Имеется подтверждение о согласии кредиторов на внесение дополнения в мировое соглашение. Ограничение полномочий представителя в этом случае законодательно не предусмотрено. Поскольку в мировом соглашении не должно содержаться неопределенных условий, все условия должны быть конкретными и согласованными с кредиторами, было подписано дополнение к мировому соглашению.

Апелляционный суд не усматривает в заключении дополнения к мировому соглашению нарушений интересов кредиторов.

Вывод суда об отсутствии публикации о банкротстве является ошибочным, так как имеется подтверждение о публиковании объявления о признании должника банкротом в "Российской газете" от 13.10.2007.

Согласно пункту 4 статьи 154 Закона о банкротстве при заключении мирового соглашения в ходе конкурсного производства мировое соглашение распространяется на все требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенные в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения. В связи с этим следует считать, что интересы кредиторов, не включенные в реестр требований кредиторов не нарушены спорным мировым соглашением. Кредиторы, не участвующие в мировом соглашении вправе требовать исполнения обязательств перед ними в полном объеме в рамках обычной хозяйственной деятельности в соответствии с действующим законодательством.

Не принимается ссылка суда первой инстанции на неопределенность в отношении исполнения обязательств должника, так как данный вывод опровергается текстом мирового соглашения. Спорное мировое соглашение отвечает требованиям пункта 1 статьи 156 Закона о банкротстве и пунктом 2 статьи 140 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

МУП г.Хабаровска "Спецавтохозяйство" являлось кредитором не 484 498 руб., а 4 844 руб. 98 коп. Данная задолженность была погашена, чему имеется подтверждение. Поэтому данное предприятие в списке кредиторов не значится и это нарушением не является.

Суд первой инстанции ошибочно посчитал, что спорным мировым соглашением допущено прощение долга. Однако в деле о банкротстве допускается скидка с долгов, которая производится не ради одарения банкрота, а с целью восстановления платежеспособности или как в данном случае с целью возможности погасить частично кредиторскую задолженность. На это указывает пункт 13 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2005 N 97.

Ошибочно утверждение суда, что обязательное условие исполнения мирового соглашения должно быть только в денежном выражении. Вместе с тем, пункт 1 статьи 156 Закона о банкротстве допускает удовлетворение требований конкурсных кредиторов в неденежной форме, но удовлетворение не должно создавать преимущества для таких кредиторов по сравнению с кредиторами, требования которых исполняются в денежной форме. Абзац 3 пункта 7 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20.12.2005 N 97 предусматривает возможность удовлетворения требований кредиторов в неденежной форме.

Ссылка суда первой инстанции на отсутствие в мировом соглашении указания на инвестора, не может являться основанием для отказа в утверждении мирового соглашения, поскольку данное мировое соглашение не предусматривает участия в нем третьих лиц. Будущие инвесторы не имеют отношения к данному мировому соглашению. Третьи лица подписывают мировое соглашение лишь в случае их участия в нем согласно пункту 3 статьи 155 Закона о банкротстве.

Учитывая, что согласно пункту 1 статьи 150 Закона о банкротстве мировое соглашение может быть заключено на любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве, апелляционный суд, не усмотрев нарушений при заключении мирового соглашения, находит мировое соглашение подлежащим утверждению, а дело о банкротстве - прекращению производства.

При таких обстоятельствах апелляционную жалобу следует удовлетворить.

Руководствуясь частью 2 статьи 150, статьями 268 - 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Хабаровского края от 12 ноября 2007 года по делу N А73-1369/2007-39/37 отменить.

Утвердить мировое соглашение от 15.10.2007 с учетом дополнения к мировому соглашению от 09.11.2007 по тексту:

1.Кредиторы и Должник, действуя в рамках статей 150, 154 и 157 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" договорились заключить мировое соглашение.

2.Стороны подтверждают, что основной долг Должника перед Кредиторами составляет соответственно:

КГУП "Хабаровскгражданпроект" - 1 156 525,08 руб.

Щербакова Надежда Степановна - 483 000 руб.

Лозинская Анжелика Анатольевна - 3 108 686 руб.

Нетруненко Вячеслав Викторович - 1 508 800 руб.

Толочкина Нина Борисовна - 1 231 400 руб.

Патык Екатерина Николаевна - 455 000 руб.

Кан Бен Мо - 400 000 руб.

Яркина Галина Валерьевна - 2 180 000 руб.

ИП Степанов Сергей Владимирович - 300 000 руб.

Рубцов Евгений Анатольевич - 1 926 000 руб.

Елисеева Людмила Юрьевна - 4 664 400 руб.

Евсеев Алексей Николаевич - 4 414 250 руб.

ОАО "Дальстроймеханизация" - 1 438 732,50 руб.

Ильин Павел Дмитриевич - 4 496 500 руб.

ОАО МиМЭС "Ростелеком" - 818,20 руб.

3.Требования Кредиторов указанные в пункте 2 настоящего мирового соглашения относятся к третьей очереди реестра требований кредиторов ООО "СтройОфисСервис". Требования кредиторов первой очереди реестра

отсутствуют, требования кредиторов второй очереди к моменту подписания настоящего мирового соглашения погашены.

4.Должник и Кредиторы пришли к соглашению о погашении задолженности Должника перед Кредиторами в размере 25% от сумм основного долга, включенных в реестр требований кредиторов, путем новации денежных обязательств Должника перед Кредиторами в обязательство - построить жилые помещения в доме по строительному адресу: ул.Молодежная -Энтузиастов в г.Хабаровске, предварительно заключив с Кредиторами договоры долевого участия в строительстве. Должник обязуется передать в собственность Кредиторов построенные жилые помещения, в соответствии с пунктом 9 настоящего мирового соглашения.

5.Стороны определили, что Должник строит для Кредиторов жилые помещения исходя из стоимости одного квадратного метра 30 000 (тридцать тысяч) руб. Стоимость одного квадратного метра жилого помещения, указанная в настоящем пункте, не подлежит пересмотру.

6.После утверждения настоящего мирового соглашения арбитражным судом стороны в течение десяти дней заключают предварительный договор долевого участия в строительстве жилых помещений по строительному адресу: г.Хабаровск, ул.Молодежная-Энтузиастов, в котором оговариваются:

фиксированная цена за один квадратный метр жилого помещения,

срок для заключения основного договора,

условия строительства,

сроки начала и окончания строительства,

а также иные существенные условия договора долевого участия, которые не должны противоречить условиям настоящего мирового соглашения.

Проект предварительного договора долевого участия в строительстве является приложением N 1 к настоящему мировому соглашению.

7.Договоры долевого участия (проект договора является приложением N 2 к мировому соглашению) должны быть заключены в течение восьми месяцев с момента утверждения данного мирового соглашения арбитражным судом.

8.Условия настоящего мирового соглашения распространяются в равной степени и без ограничений на всех Кредиторов, включенных в реестр. На сумму основного долга в размере 75%, а также пени, штрафы и иные санкции Кредиторы производят Должнику скидку.

9.Обязательства Должника перед каждым из Кредиторов считаются прекращенными в момент передачи по акту построенных жилых помещений, либо регистрации прав на эти помещения за Кредиторами. Каждому из Кредиторов подлежит передача в собственность (в том числе в долевую) жилое помещение, следующей площадью:

Наименование кредитора

Сумма основного долга (руб.)

25% от суммы долга (руб.)

Площадь, подлежащая

передаче (кв.м.)

1.КГУП "Хабаровскгражданпроект"

1 156 525,08

289 131,27

9,63

2.Щербакова Надежда Степановна

483 000

120 750

4,02

3.Лозинская Анжелика Анатольевна

3 108 686

777 171,5

25,90

4.Нетруненко Вячеслав Викторович

1 508 800

377 200

12,57

5.Толочкина Нина Борисовна

1 231 400

307 850

10,26

6.Патык Екатерина Николаевна

455 000

113 750

3,79

7.Кан Бен Мо

400 000

100 000

3,33

8.Яркина Галина Валерьевна

2 180 000

545 000

18,6

9.ИП Степанов Сергей Владимирович

300 000

75 000

2,50

10.Рубцов Евгений Анатольевич

1 926 000

481 500

16,05

11.Елисеева Людмила Юрьевна

4 664 400

1 166 100

38,87

12.Евсеев Алексей Николаевич

4 414 250

1 103 562,5

36,78

13.ОАО "Дальстроймеханизация"

1 438 732,50

359 683,12

11,98

14.Ильин Павел Дмитриевич

4 496 500

1 124 125

37,47

15.ОАО МиМЭС "Ростелеком"

818,20

204,55

0,0068

10.Собрание Кредиторов ознакомлено с содержанием статей 151, 154 и 157 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и понимает последствия заключения мирового соглашения.

11.В случае нарушения сроков, указанных в настоящем мировом соглашении, Должник уплачивает Кредиторам неустойку в соответствии с положением статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.

12.Все иные условия, связанные с заключением, расторжением и исполнением мирового соглашения регулируются действующим законодательством.

Дополнение к мировому соглашению от 9 ноября 2007 года.

Кредиторы и Должник, действуя в рамках статей 150, 154 и 157 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", заключили мировое соглашение 15 октября 2007 года и договорились 9 ноября 2007 года о внесении следующих дополнительных условий в мировое соглашение от 15 октября 2007 года:

1.Изложить пункт 6 мирового соглашения в следующей редакции: "После утверждения настоящего мирового соглашения арбитражным судом стороны в течение десяти дней заключают предварительный договор долевого участия в строительстве жилых помещений по строительному адресу: г.Хабаровск, ул.Молодежная-Энтузиастов, в котором оговариваются условия основного договора долевого участия в строительстве жилых помещений:

Фиксированная цена (предусмотренная пунктом 5 настоящего мирового соглашения) за один квадратный метр жилого помещения,

Срок для заключения основного договора,

Условия строительства,

Сроки начала строительства не позднее июня 2008 года и окончания строительства не позднее июня 2010 года,

А также иные существенные условия договора долевого участия, которые не должны противоречить условиям настоящего мирового соглашения.

Проект предварительного договора долевого участия в строительстве является приложением N 1 к настоящему мировому соглашению."

2.Дополнить мировое соглашение от 15 октября 2007 года пунктом 13 следующего содержания:

"Должник в течение одного месяца с момента утверждения настоящего мирового соглашения арбитражным судом, обязан уведомить Кредиторов о действительном местонахождении Должника, его почтовом и юридическом адресе, телефонах, факсах и электронной почте (при ее наличии)".

Производство по делу о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "СтройОфисСервис" прекратить.

С даты утверждения мирового соглашения решение Арбитражного суда Хабаровского края от 19.09.2007 о признании ООО "СтройОфисСервис" несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства не подлежит дальнейшему исполнению.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в установленный законом срок.

Председательствующий

Л.Г.Малышева

Судьи

Е.Н.Головнина Е.В.Гричановская