Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 16 марта 2009 г. N 06АП-618/2009

г. Хабаровск

16 марта 2009 г.

06АП-618/2009

Резолютивная часть оглашена 10 марта 2009 года.

В полном объеме постановление изготовлено 16 марта 2009 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Меркуловой Н.В.,

судей Карасева В.Ф., Михайловой А.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Капустиной Л.В.

при участии в судебном заседании:

от заявителя явился на основании доверенности от 12.01.2009 N 09/03 представитель - Митяков Ю.В.;

от ООО ПКП "Феррит" явился на основании протокола общего собрания учредителей общества от 20.12.2007 N 17 представитель - Пустуев Ю.М.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческое предприятие "Феррит"

на решение Арбитражного суда Хабаровского края от 25.12.2008

по делу N А73-13002/2008, принятое судьей Шестак Ж.Г.

по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи и коммуникаций по Хабаровскому краю

к Обществу с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческое предприятие "Феррит"

о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи и коммуникаций по Хабаровскому краю (далее - заявитель, административный орган, Управление Россвязькомнадзора по Хабаровскому краю) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческое предприятие "Феррит" (далее - ООО ПКП "Феррит", общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Право на обращение с соответствующим заявлением административный орган обосновал тем, что общество при оказании услуг связи нарушило пункт 6 лицензионных условий лицензии от 05.04.2005 N 31261 "Оказание услуг связи для целей кабельного вещания", то есть оказывает услуги связи с нарушением правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.12.2006 N 760.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 25.12.2008 N А73-13002/2008 ООО ПКП "Феррит" привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ, в виде взыскания с общества в доход федерального бюджета штрафа в размере 30 000 руб.

Принимая данное решение, арбитражный суд первой инстанции исходил из доказанности административным органом факта вмененного ООО ПКП "Феррит" административного правонарушения и наличия оснований для привлечения к административной ответственности.

Не согласившись с судебным актом арбитражного суда первой инстанции, ООО ПКП "Феррит" обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение 25.12.2008 N А73-13002/2008 отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать ввиду несоответствия выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела по причине неправильного применения судом норм материального права.

По мнению общества, факт совершения проступка административным органом не подтвержден, соответственно, не доказана и вина общества в совершении административного правонарушения. Также ООО ПКП "Феррит" указано на то, что на момент обращения административного органа в суд с настоящим заявлением истек срок давности привлечения к административной ответственности, в связи с чем нарушена статья 4.5 КоАП РФ.

Представитель общества в судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции доводы, изложенные в жалобе, поддержал в полном объеме, а представитель административного органа, считая их несостоятельными, просил решение оставить без изменения, а жалобу без удовлетворения.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, оценив установленные при рассмотрении апелляционной жалобы обстоятельства, проверив изложенные в ней доводы, апелляционная инстанция не находит обстоятельств, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), для отменены или изменения решения арбитражного суда первой инстанции. Судом первой инстанции в соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ установлены все фактические обстоятельства дела, имеющие существенное значение для его полного и всестороннего рассмотрения, а также правильно применены нормы материального и процессуального права.

Из материалов дела следует, что ООО ПКП "Феррит" зарегистрировано 01.11.2002 Инспекцией Министерства по налогам и сборам России по Железнодорожному району г. Хабаровска за основным государственным регистрационным номером 1022701284297 и на основании лицензии N 31261 от 05.04.2005, выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи, осуществляет услуги связи для целей кабельного вещания.

В период с 01.10.2008 по 30.10.2008 должностными лицами Управления Россвязькомнадзора по Хабаровскому краю на основании приказа руководителя Управления Россвязькомнадзора по Хабаровскому краю от 18.09.2008 N 64-П проведено плановое мероприятие по контролю в сфере связи и массовых коммуникаций в отношении ООО ПКП "Феррит".

В ходе проверки должностными лицами Управления Россвязькомнадзора по Хабаровскому краю выявлено нарушение пункта 6 лицензии Россвязьнадзора от 05.04.2005 N 31261, в частности установлено, что общество осуществляет возмездное оказание услуг связи на сооружениях связи п. Тополево, п. Князе-Волконское, п. Корфовский, г. Хабаровска по ул. Суворова, 49, г. Хабаровск-38, г. Хабаровск-47, с. Вятское, п. Некрасовка, п. Переяславка-2 с нарушением Правил присоединения и взаимодействия сетей связи для распространения программ телевизионного вещания и радиовещания.

Результаты проверки зафиксированы в акте от 29.10.2008 N 31261-27-04/4776.

11.11.2008 по вышеуказанному факту государственным инспектором по надзору за связью и информатизацией Митяковым Ю.В. в отношении ООО ПКП "Феррит" в присутствии его законного представителя (генерального директора Пустуева Ю.М.) составлен протокол N 67 по признакам административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

В порядке части 3 статьи 23.1 КоАП РФ административный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО ПКП "Феррит" к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ, которое арбитражным судом первой инстанции было удовлетворено.

Арбитражный суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, правомерно исходил из следующего.

Частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Согласно статье 2 Федерального закона от 08.08.2001 N 128 "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензия - специальное разрешение, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю, на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий. Под лицензионными требованиями и условиями понимается совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 29 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие Перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской федерации и ежегодно уточняются.

В силу пунктов 1, 2 статьи 18 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" операторы связи имеют право на присоединение своих сетей электросвязи к сети связи общего пользования. Присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи. Операторы сети связи общего пользования на основании договоров о присоединении сетей электросвязи обязаны оказывать услуги присоединения иным операторам связи в соответствии с правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Присоединение одной сети электросвязи к другой сети электросвязи и их взаимодействие осуществляются на основании заключаемых операторами связи договоров о присоединении сетей электросвязи, одним из обязательных условий которых, согласно части 3 статьи 18 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи", являются существенные условия присоединения сетей электросвязи.

Согласно статье 2 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" под оператором связи понимается юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, оказывающие услуги связи на основании соответствующей лицензии.

На основании статьи 18 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" Правительство Российской Федерации Постановлением от 13.12.2006 N 760 утвердило Правила присоединения и взаимодействия сетей связи для распространения программ телевизионного вещания и (или) радиовещания, которые введены в действие с 01.03.2007.

Присоединение сетей связи телерадиовещания и их взаимодействие осуществляется на основании заключенного договора о присоединении таких сетей и с соблюдением требований, установленных законодательством Российской Федерации, в том числе Правилами присоединения и взаимодействия сетей связи для распространения программ телевизионного вещания и (или) радиовещания (пункт 4 раздела II Правил).

Пунктом 17 Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005 N 87, предусмотрено лицензирование услуг связи для целей кабельного вещания.

Одним из обязательных лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи для целей кабельного вещания является соблюдение правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Правительством Российской Федерации, при присоединении кабельной сети связи лицензиата к сети связи лицензиата других сетей связи (пункт 6 раздела XVII Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания услуг связи для целей кабельного вещания).

Согласно материалам дела ООО ПКП "Феррит" оказывает услуги связи для целей кабельного вещания на основании лицензии N 31261, выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи 05.04.2005 (л.д. 35). Распространяет программы телевизионного вещания в п. Тополево, в п. Князе-Волконское, в п. Корфовский, по ул. Суворова, 49 в г. Хабаровске, в г. Хабаровск-38, в г. Хабаровск-47, в с. Вятское, в п. Некрасовка, в п. Переяславка-2. При этом услуги связи для целей кабельного вещания оказываются с нарушением условий, предусмотренных лицензией, то есть без надлежащих образом оформленных договоров с операторами связи - ФГУП "Космическая связь", ФГУП "Российская телевизионная и радиовещательная сеть", ООО "СЭТ", ЗАО "ТВ Дарьял", ООО "ТВ Сервис", ЗАО "Энергия-ТВ".

Обязанность операторов связи по заключению договоров установлена не только Правилами присоединения и взаимодействия сетей связи для распространения программ телевизионного вещания и (или) радиовещания, введенными в действие с 01.03.2007, но и статьей 18 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи", вступившим в законную силу с 01.01.2004.

Кроме того, статьей 161 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме.

Таким образом, наличие договоров заключенных в письменной форме является обязательным.

Факт совершения обществом административного правонарушения подтверждается протоколом об административном правонарушении от 11.11.2008 N 67, объяснением директора общества от 11.11.2008, актом проверки от 29.10.2008 N 31261-27-04/4776, письмами с просьбами о заключении договоров о присоединении и взаимодействии сетей связи.

Довод общества о том, что факт присоединения сетей носит разовый характер, а не текущий, подлежит отклонению как несостоятельный. Услуга присоединения - деятельность, направленная на удовлетворение потребности операторов связи в организации взаимодействия сетей связи, при котором становятся возможными установление соединения и передача информации между пользователями взаимодействующих сетей связи. Услуга присоединения включает в себя не только монтаж, наладку средств связи, образующих точку присоединения и присоединение сети связи, но и услуги по пропуску сигналов, являющиеся платными и действующими на срок действия договора. Исходя из изложенного, отношения между операторами связи носят длящийся характер.

Из материалов дела следует, что необходимые меры для заключения договоров с указанными выше лицами ООО ПКП "Феррит" стало предпринимать в 2008 году путем направления писем с просьбой заключить договоры о присоединении и взаимодействии сетей связи (л.д. 76-82).

Таким образом, арбитражный суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Не принимается арбитражным судом первой инстанции и довод ООО ПКП "Феррит" о нарушении арбитражным судом первой инстанции статьи 4.5 КоАП РФ.

В соответствии со статьей 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения. При длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

Как следует из абзаца 3 пункта 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" длящимся является такое административное правонарушение (действие или бездействие), которое выражается в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении обязанностей, возложенных на нарушителя законом. При этом необходимо иметь в виду, что днем обнаружения длящегося административного правонарушения считается день, когда должностное лицо, уполномоченное составлять протокол об административном правонарушении, выявило факт его совершения.

При этом указанный день определяется, исходя из характера конкретного правонарушения, а также обстоятельств его совершения и выявления - пункт 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.01.2003 N 2 (редакция от 02.06.2004) "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях".

Таким образом, поскольку рассматриваемое правонарушение заключалось в длительном неисполнении обществом обязанности, предусмотренной статьей 18 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи", пунктом 4 Раздела II Правил присоединения и взаимодействия сетей связи для распространения программ телевизионного вещания и (или) радиовещания, введенных в действие с 01.03.2007, а также учитывая, что данные акты не устанавливают определенные сроки по исполнению обязанностей операторов связи по заключению договоров о присоединении сетей связи, то оно является длящимся правонарушением.

Факт совершения правонарушения выявлен в момент проведения должностными лицами Управления Россвязькомнадзора по Хабаровскому краю планового мероприятия по контролю, оформленного актом проверки от 29.10.2008 N 31261-27-04/4776, а решение о привлечении к административной ответственности вынесено 25.12.2008, то есть в пределах срока, предусмотренного статьей 4.5 КоАП РФ.

При таких обстоятельствах оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта у арбитражного апелляционного суда не имеется.

Частью 5 статьи 30.2 КоАП РФ установлено, что жалоба на постановление по делу об административном правонарушении государственной пошлиной не облагается в связи с этим ООО ПКП "Феррит" из федерального бюджета подлежит возврату излишне уплаченная государственная пошлина в размере 1 000 руб.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 25 декабря 2008 года по делу N А73-13002/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческое предприятие "Феррит" - без удовлетворения.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческое предприятие "Феррит" из федерального бюджета излишне уплаченную по платежному поручению от 10.02.2009 N 225 государственную пошлину в размере 1 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, но может быть обжаловано в течение двух месяцев в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Хабаровского края.

Председательствующий

Н.В. Меркулова

Судьи

В.Ф. Карасёв А.И. Михайлова