Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 19 марта 2009 г. N 06АП-751/2009

г. Хабаровск

19 марта 2009 г.

N 06АП-751/2009

Резолютивная часть постановления от 17 марта 2009 года. Полный текст постановления изготовлен 19 марта 2009 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Песковой Т.Д.,

Судей: Меркуловой Н.В., Михайловой А.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сазонкиной Е.А.

при участии в судебном заседании:

от закрытого акционерного общества "Восток Холдинг": не явились,

от Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Биробиджану Еврейской автономной области: Медведев Евгений Викторович, удостоверение УР N 426456, представитель по доверенности от 11.01.2009 б/н

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Биробиджану Еврейской автономной области

на решение от 19 января 2009 года

по делу N А16-1165/2008

Арбитражного суда Еврейской автономной области

Дело рассматривал судья Волкова М.О.

по заявлению закрытого акционерного общества "Восток Холдинг"

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Биробиджану Еврейской автономной области

о признании недействительным решения от 30.09.2008 N 495 в части

Закрытое акционерное общество "Восток Холдинг" (далее - общество, ЗАО "Восток Холдинг") обратилось в Арбитражный суд Еврейской автономной области с заявлением к инспекции Федеральной налоговой службы по г. Биробиджану Еврейской автономной области (далее - инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения от 30.09.2008 N 495 в части непринятия к вычету налога на добавленную стоимость (далее - НДС) за 1 квартал 2008 года в сумме 75 952 рубля.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ЗАО "Восток Холдинг" уточнило заявленные требования, в части признания недействительным указанного выше решения налогового органа об отказе принять к вычету НДС в сумме 50 932,94 рубля и отказалось от оспаривания решения в части непринятия к вычету НДС в сумме 25 019,06 рублей.

Судом уточнения приняты.

Решением суда первой инстанции от 19.01.2009 заявленные обществом требования, с учетом уточнения, удовлетворены в полном объёме.

Не согласившись с судебным актом, инспекция обратилась в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда в связи с неправильным применением норм материального и процессуального права.

В обоснование доводов апелляционной жалобы налоговый орган указывает, что им правомерно включена оплата услуг связи и водоснабжения при определении удельного веса необлагаемого НДС оборота, поскольку в магазине "Автозапчасти", расположенном по адресу: г.Биробиджан, ул.Пионерская, 66, имеются санузел и телефонный аппарат с абонентным номером 6-68-79, что подтверждается, по мнению инспекции, протоколом осмотра от 16.02.2009 N 1.

Кроме того, налоговый орган считает, что при определении стоимости товаров, освобожденных от налогообложения (ЕНВД - розничная торговля автозапчастями) в размере 4 754 095 рублей, им произведено правильное исчисление суммы выручки по указанному выше магазину автозапчастей, поскольку инспекция исходила из данных кассовой книги ЗАО "Восток Холдинг", представленной в налоговый орган.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель налогового органа поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе в полном объеме, просил отменить решение суда, приняв новый судебный акт.

Извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы общество в заседании суда апелляционной инстанции участия не принимало.

Проверив обоснованность доводов апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителя налогового органа, изучив материалы дела, Шестой арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, ЗАО "Восток Холдинг" в первичной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за первый квартал 2008 года начислило НДС в сумме 1 684 635 рублей, налоговые вычеты составили 1 963 678 рублей, исчисленный к возмещению из бюджета НДС составил 279 043 рубля.

Налоговым органом проведена камеральная проверка представленной обществом декларации.

По результатам проверки составлен акт от 04.08.2008 N 1060, обществу доначислен НДС за первый квартал 2008 года в сумме 200 271 рубль, а также уменьшены налоговые вычеты в сумме 331 924 рубля.

Возражения, представленные обществом на названный выше акт, налоговым органом приняты частично: предоставлен вычет по НДС за первый квартал 2008 года, с применением удельного веса, в размере 170 243 руб.

Решением налогового органа от 30.09.2008 N 495 отказано в привлечении ЗАО "Восток-Холдинг" к налоговой ответственности, вместе с тем, уменьшены налоговые вычеты на сумму 119 772 рубля.

Не согласившись с вынесенным налоговым органом решением в части непринятия к вычету НДС в сумме 75 952 рубля, общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Удовлетворяя заявленные обществом, с учетом уточнений, требования, суд первой инстанции исходил из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно пункту 4 статьи 170 НК РФ, суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг) налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции:

- учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг) в соответствии с пунктом 2 статьи 170 НК РФ - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления операций, не облагаемым налогом на добавленную стоимость;

- принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 НК РФ - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость;

- принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных за налоговый период.

Из материалов дела следует, что обществом осуществлялись операции, подлежащие налогообложению НДС (производство обуви), и операции, освобожденные от налогообложения (розничная торговля автозапчастями), при отсутствии раздельного учета сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам).

При проведении камеральной проверки налоговой декларации за 1 квартал 2008 налоговым органом рассчитано процентное соотношение стоимости отгруженных товаров, которые подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров, отгруженных за налоговый период.

Из приложения N 2 усматривается, что указанная пропорция определена инспекцией исходя из стоимости отгруженных товаров, подлежащих налогообложению (оптовая торговля обувью), по данным книги продаж, а стоимость товаров, освобожденная от налогообложения (ЕНВД - розничная торговля автозапчастями) в размере 4 754 095, определена по кассовой книге общества, согласно торговой выручке, полученной ЗАО "Восток Холдинг" в кассу общества. В связи с названной пропорцией удельный вес облагаемого НДС составил 69,15%, удельный вес необлагаемого НДС составил 30,85%.

Налоговые вычеты по НДС за 1 квартал 2008 с применением удельного веса составили 170 243,00 рубля. Обществом предъявлены налоговые вычеты в сумме 246 195,35 рублей. Следовательно, по мнению налогового органа, излишне предъявленные налоговые вычеты по НДС составили 79 952 рубля (246 195,35-170 243=79 952).

Обществом оспаривается отказ инспекции в применении налоговых вычет по НДС в сумме 50 932,94 рубля.

Оспаривая названный расчет удельного веса необлагаемого НДС в размере 30,85% , общество представило расчет удельного веса необлагаемого оборота в общей сумме НДС (л.д.104), из которого следует, что по данным общества выручка по магазину автозапчастей по ул.Пионерской, 66 составила 1 167 717 рублей, общая сумма реализации без НДС - 10 704 627 рублей, соответственно удельный вес необлагаемого оборота составил 10,90853%.

По данным налогового органа выручка по указанному магазину составили 4 754 095 рублей, общая сумма реализации без НДС (вся отгрузка) - 15 408 096 рублей, удельный вес - 30,85%.

Суд апелляционной инстанции находит, что представленный обществом расчет удельного веса необлагаемого оборота в размере 10,90853%. обоснован, поскольку приказом от 29.12.2007N 88/Инк. (л.д. 105) установлено, что помимо выручки магазина автозапчастей по ул.Пионерской, 66, ежедневно сдавалась выручка магазинов, расположенных по ул.Советской, 123 и ул.Калинина, 5а.

Довод апелляционной жалобы о том, что в кассовой книге общества отражена выручка в общей сумме 4 754 095 рублей, следовательно, именно эта сумма составляет выручку по магазину автозапчастей по ул.Пионерской, 66, судом апелляционной инстанции отклоняется по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 3 статьи 88 НК РФ, если камеральной налоговой проверкой выявлены ошибки в налоговой декларации (расчете) и (или) противоречия между сведениями, содержащимися в представленных документах, либо выявлены несоответствия сведений, представленных налогоплательщиком, сведениям, содержащимся в документах, имеющихся у налогового органа, и полученными им в ходе налогового контроля, об этом сообщается налогоплательщику с требованием представить в течение пяти дней необходимые пояснения или внести соответствующие исправления в установленный срок.

Из материалов дела следует, что такого сообщения и соответствующего требования налоговым органом в ходе камеральной проверки обществу не предъявлялось.

Следовательно, ссылка инспекции на исчисление выручки по необлагаемому обороту НДС по кассовой книге общества является несостоятельной.

Кроме этого, представитель налогового органа в заседание суда апелляционной инстанции представил копии лишь шести листов названной книги за первые числа января 2008, в полном объеме книга не представлена.

Довод апелляционной жалобы о том, что инспекцией правомерно включена оплата услуг связи и водоснабжения при определении удельного веса необлагаемого НДС оборота, поскольку в магазине "Автозапчасти", расположенном по адресу: г. Биробиджан, ул. Пионерская, 66, имеются санузел и телефонный аппарат с абонентным номером 6-68-79, что подтверждается, по мнению инспекции, протоколом осмотра от 16.02.2009 N 1, судом апелляционной инстанции отклоняется по следующим основаниям.

В судебное заседание апелляционной инстанции представителем налогового органа представлен протокол осмотра (обследования) от 16.02.2002 N 1, согласно которому в магазине "Автозапчасти", расположенному по адресу: г. Биробиджан, ул. Пионерская, 66, имеются санузел и телефонный аппарат с абонентным номером 6-68-79.

Из названного протокола усматривается, что в нем отражены факты наличия туалета и телефона, имеющего номер 66879, вопрос о предоставлении обществу в действительности выше названных коммунальных услуг и услуг связи инспекцией не выяснялся и в протоколе не отражен.

Других доказательств, как этого требуют положения части 1 статьи 65 АПК РФ, по данному обстоятельству налоговый орган не представил.

Таким образом, суд первой инстанции, оценив, с учетом положений статьи 71 АПК РФ, представленные в материалах дела доказательства в их совокупности и взаимной связи, пришел к обоснованному выводу о неправильности исчисления обществом налога на добавленную стоимость за необоснованности принятого ИФНС по г. Биробиджану решения в части непринятия к вычету за первый квартал 2008 года НДС в сумме 50 932,94 рубля.

При наличии таких обстоятельств у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268-271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Еврейской автономной области от 19 января 2009 года по делу N А16-1165/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, в двухмесячный срок.

Председательствующий

Т.Д. Пескова

Судьи

Н.В. Меркулова А.И. Михайлова