Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 3 июля 2009 г. N 06АП-2126/2009

г. Хабаровск

3 июля 2009 г.

N 06АП-2126/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июня 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 3 июля 2009 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Малышевой Л.Г.

Судей Козловой Т.Д., Тихоненко А.А.

При ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ключник А.А.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Ермакова Л.В., представитель по доверенности от 01.01.2009 N ДЭК-20-15/298Д, Зацемирная Ю.А., представитель по доверенности от 01.01.2009 N ДЭК-20-15/301Д;

от ответчика: Лещенок Д.Н., представитель по доверенности от 14.04.2009 б/н,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федерального государственного унитарного предприятия "28 электрическая сеть Военно-Морского Флота" Министерства обороны Российской Федерации

на решение от 13 апреля 2009 года по делу N А73-427/2009

Арбитражного суда Хабаровского края

принятому судьей Захаренко Е.Н.

по иску открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

к Федеральному государственному унитарному предприятию "28 электрическая сеть Военно-Морского Флота" Министерства обороны Российской Федерации

о взыскании 1 367 229 руб. 87 коп.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК", истец) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Федеральному государственному унитарному предприятию "28 электрическая сеть Военно-Морского Флота" Министерства обороны Российской Федерации (далее - ответчик, ФГУП "28 ЭС ФМФ" МО РФ) о взыскании задолженности за потребленную электрическую энергию за сентябрь-октябрь 2008 года в размере 1 367 229 руб. 87 коп.

Решением от 13 апреля 2009 года Арбитражный суд Хабаровского края удовлетворил исковые требования в полном объеме, мотивируя невыполнением ответчиком договорных обязательств.

Ответчик, не согласившись с принятым решением суда, обжаловал его в апелляционный суд, полагая, что судом неправильно рассчитано потребление исходя из расчетного метода, предложенного истцом. Представил свой контррасчет объема потребленной электрической энергии за спорный период. Согласно его расчету долг признает за собой в сумме 471 254 руб. 46 коп. Просит отменить решение суда и в иске отказать.

Истец доводы апелляционной жалобы отклонил, утверждая, что в отсутствие приборов учета, позволяющих определить собственное потребление и тем, что ответчик является сетевой организацией, расчеты следует производить по установленной формуле, о чем свидетельствует сложившаяся практика судов. Просит оставить решение суда в силе.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы и возражения, заслушав представителей сторон, Шестой арбитражный апелляционный суд оснований для отмены принятого судебного акта не находит.

Материалами дела установлено, что между сторонами заключен договор от 19.06.2007 N 1, согласно которому гарантирующий поставщик (истец) обязался осуществлять продажу электрической энергии, а покупатель (ответчик) обязался оплачивать приобретаемую электрическую энергию.

В соответствии с пунктом 4.1 договора учет отпускаемой и потребляемой электрической энергии и мощности осуществляется средствами учета электрической энергии, в соответствии с приложением N 3 "Перечень измерительных комплексов учета электрической энергии с указанием мест их установки".

Данное приложение сторонами не согласовано, что не отрицают обе стороны.

Сделав расчет, истец выставил ответчику счета-фактуры на оплату задолженности в размере 7 429 271 руб. 61 коп. Ответчиком частично произведена оплата, оставшаяся задолженность в размере 1 367 229 руб. 87 коп. осталась неоплаченной, что послужило поводом для обращения истца в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, оценив в совокупности представленные в дело материалы и все обстоятельства, сделал правильный вывод, о невыполнении ответчиком договорных обязательств, взыскал с него образовавшийся долг.

Согласно пункту 136 Постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 "Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики" оплата потребленной электрической энергии осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа.

Поскольку у ответчика отсутствуют приборы учета, истец определил потребление расчетным способом по установленной формуле.

Согласно актам выполненных работ в сентябре объем услуг составил 2 024,521 МВт, в октябре - 2 450,512 МВт.

Собственное потребление ответчика определено как разница между отпуском в сеть и полезным отпуском.

Полученный объем отражен в ведомостях потребления к счетам-фактурам, а объем, увеличенный на тариф и налоговую ставку, составил стоимость потребленной электрической энергии.

Все акты подписаны сторонами без замечаний.

Ответчик считает необходимым применять расчетный способ, предусмотренный пунктом 145 Постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 "Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики".

Доводы ответчика отклоняются, так как в соответствии с пунктом 7.1 договора при выявлении неисправности или утраты измерительного комплекса, в случае если таким коммерческим учетом владеет территориальная сетевая организация, определение объема потребления электрической энергии осуществляется на основании данных контрольного прибора учета. Такими приборами являются приборы учета потребителей истца по показаниям которых и производился расчет собственного потребления ФГУП "28 ЭС ВМФ" МО РФ.

Использование в расчетном способе определения собственного потребления ответчиком нормативных потерь необоснованно, так как в соответствии с пунктом 64 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 N 109, нормативы технологических потерь электроэнергии при ее передаче в 2008 году, утвержденные приказом Минпромэнерго России от 22.11.2007 N 508, применяются регулирующим органом при формировании тарифов на услуги по передаче электрической энергии. Имеется практика по аналогичным делам, где на это было указано в Постановлениях ФАС ДВО (N А73-5524/08).

Апелляционный суд считает, что расчет собственного потребления ответчика истцом исчислен правильно.

При таких обстоятельствах апелляционную жалобу следует оставить без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 13 апреля 2009 года по делу N А73-427/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

Л.Г. Малышева

Судьи

Т.Д. Козлова А.А. Тихоненко