Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 16 июля 2009 г. N 06АП-2662/2009

г. Хабаровск

16 июля 2009 г.

N 06АП-2662/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 9 июля 2009 года. Полный текст постановления изготовлен 16 июля 2009 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Логвиненко С.А.

Судей: Карасева В.Ф., Меркуловой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Фадеевой М.В.

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственности "Эверест" - представитель не явился;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю - Коваль Е.Н., представитель по доверенности от 29.07.2008 N 01/5-3630,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Эверест"

на решение от 28.05.2009

по делу N А73-6188/2009

Арбитражного суда Хабаровского края

Дело рассматривала судья Мильчина И.А.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Эверест"

об оспаривании постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 28.04.2009 N 36

Общество с ограниченной ответственностью "Эверест" (далее - ООО "Эверест", общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением, с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - УФАС по Хабаровскому краю, антимонопольный орган, административный орган) от 28.04.2009 N 36 о привлечении к административной ответственности по статье 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением суда от 28.05.2009 в удовлетворении заявленных требований обществу отказано по мотиву установления факта совершения последним административного правонарушения, выразившегося в размещении ненадлежащей рекламы.

Не согласившись с решением суда, ООО "Эверест" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, заявленные требования удовлетворить. По мнению заявителя жалобы, наложение штрафа неправомерно, так как разрешение на строительство должен был получать ЖСК "Мой дом", а общество только оплачивало рекламу коттеджного городка.

В судебном заседании представитель общества участия не принимал.

УФАС по Хабаровскому краю в отзыве на апелляционную жалобу, а его представитель в судебном заседании доводы, изложенные в жалобе, отклонили, просили решение суда оставить в силе.

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы жалобы и отзыва на нее, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующее.

Как видно из материалов дела, 06.02.2009 в ходе осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе антимонопольным органом на телеканале "СТС" отслежена реклама ООО "Эверест" следующего содержания:

- звуковая информация:

"Компания "Эверест" строит коттеджный городок "Мой дом". Все преимущества загородной жизни с городским комфортом. Телефон 62-77-66".

- визуальная информация:

"Строительная компания "Эверест" решение любых задач на любой бюджет. Лицензия. Проектная декларация на сайте_". Распространение рекламы зафиксировано в период с 4 по 10 февраля 2009 года.

При проведении служебного расследования, административным органом установлено, что аналогичная реклама распространялась:

1. на телеканалах "НТВ" 1 марта 2009 года и "Петербург - 5 канал" 14-23 марта 2009 года (хронометраж 20 и 30 секунд) следующего содержания:

10 секунд:

- звуковая информация:

"Компания "Эверест" строит коттеджный городок "Мой дом". Все преимущества загородной жизни с городским комфортом. Телефон 62-77-66".

- визуальная информация:

"Строительная компания "Эверест" решение любых задач на любой бюджет. Лицензия_".

20 секунд:

- звуковая информация:

"Компания "Эверест" строит коттеджный городок "Мой дом" в пятнадцати минутах от центра Хабаровска, охраняемая территория со всеми коммуникациями и развитой инфраструктурой. Все преимущества загородной жизни с городским комфортом. Коттеджный городок "Мой дом". Решение любых задач на любой бюджет. Телефон 62-77-66".

- визуальная информация:

"Строительная компания "Эверест" решение любых задач на любой бюджет. Лицензия_".

30 секунд:

- звуковая информация:

"Компания "Эверест" строит коттеджный городок "Мой дом" в пятнадцати минутах от центра Хабаровска. Коттеджи с земельным участком. Индивидуальные, на две семьи и пятиквартирные. Охраняемая территория со всеми коммуникациями и развитой инфраструктурой. Все преимущества загородной жизни с городским комфортом. Магазин, кафе, детская и спортивные площадки. Коттеджный городок "Мой дом". Решение любых задач на любой бюджет. Телефон 62-77-66".

- визуальная информация:

"Строительная компания "Эверест" решение любых задач на любой бюджет. Лицензия_".

2. в газете "Хабаровский экспресс" N 7 от 11-18 февраля 2009 года, N 9 от 25 февраля-4 марта 2009 года, N 13 от 25 марта - 01 апреля 2009 года следующего содержания:

"Коттеджный городок "Мой дом". Квартиры по цене: от 1 250 тысяч рублей. Коттеджи от 3 850 тысяч рублей. Таунхаусы от 3 450 тысяч рублей. г.Хабаровск, ул.Ленинградская, 28, корп. 8, оф.406 (заезд с улицы Синельникова. Тел. (4212) 62-77-66". Лицензия, проектная декларация. Гос.регистрация на право аренды земельного участка".

Усмотрев в действиях ООО "Эверест" признаки правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.3 КоАП РФ, должностное лицо административного органа 19.03.2009 вынесло определение о возбуждении производства по делу об административном правонарушении.

28.04.2009 в присутствии законного представителя общества составлен протокол об административном правонарушении. По результатам рассмотрения материалов 28.04.2009 антимонопольным органом вынесено постановление N 36 по делу N 4-05/41 об административном правонарушении, в соответствии с которым ООО "Эверест" признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.3 КоАП РФ, с наложением штрафа в размере 40 000 руб.

Полагая, что постановление антимонопольного органа незаконно, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением об его отмене.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводу о нарушении обществом законодательства о рекламе, а именно - отсутствие у ООО "Эверест" на момент распространения рекламы разрешения на строительство коттеджного городка "Мой дом".

Вывод суда является правильным, соответствует материалам дела и действующему законодательству.

В соответствии со статьей 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе (ненадлежащая реклама или отказ от контррекламы) влечет административную ответственность в виде наложения административного штрафа, в том числе на юридических лиц в размере от четырехсот до пяти тысяч минимальных размеров оплаты труда.

Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.1995 N 108-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон "О рекламе") реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержания интереса к нему и его продвижению на рынке.

Пунктом 5 названной статьи установлено, что рекламодателем является изготовитель или продавец товара либо определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Исходя из пункта 4 статьи 3 Закона под ненадлежащей рекламой понимается реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.

В части 8 статьи 28 Закона установлены требования к рекламе, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости. В частности, при размещении такой рекламы не допускается рекламировать многоквартирный дом и (или) объект недвижимости до выдачи в установленном порядке разрешения на строительство.

Как следует из материалов дела жилищно-строительный кооператив "Мой дом" является застройщиком объекта капитального строительства - малоэтажной застройки в селе Скворцово (коттеджный городок "Мой дом"). В рекламах указано, что компания "Эверест" строит коттеджный городок "Мой дом". Однако разрешения на строительство на момент размещение рекламы, ни у ЖСК "Мой дом", ни у ООО "Эверест" не было. Указанное разрешение ЖСК "Мой дом" получено только 06.04.2009, тогда как реклама выходила в феврале - марте 2009 года.

Также совершение обществом административного правонарушения подтверждается следующими документами: договором от 10.10.2008 N 810 (л.д. 26), письмом "Издательского дома Гранд экспресс", поступившим в адрес антимонопольного органа 30.03.2009 N 5/1813 (л.д. 25), актом выполненных работ от 25.03.2009 (л.д. 27), платежным поручением от 10.10.2008 N 275 (л.д. 28), договором от 04.02.2009 N 10 (л.д. 33), актами выполненных работ от 24.03.2009 NN59, 60 (л.д. 35, 36), письмом от 05.03.2009 N 25 (л.д. 37), договором от 29.01.2009 б/н (л.д. 47), актом выполненных работ от 25.02.2009 N 92 (л.д. 38), счетом на оплату от 04.02.2009 N 162 (л.д. 39), Эфирной справкой ООО "Губерния" (л.д. 40), письмами Администрации Хабаровского муниципального района Хабаровского края от 12.03.2009 N 3-12/588, от 10.04.2009 N 3-9/767 (л.д. 42, 43) и договором оказания услуг от 01.09.2008 б/н (л.д.49).

В силу изложенного общество, являясь рекламодателем рекламной информации о строительстве Компанией "Эверест" коттеджного городка "Мой дом", до выдачи разрешения на строительство этого коттеджного городка нарушило требования части 8 статьи 28 Федерального закона "О рекламе".

Факт последующего получения разрешения на строительства не является обстоятельством, свидетельствующим об отсутствии в действиях общества признаков административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.3 КоАП РФ, а также обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

Таким образом, вывод суда о совершении ООО "Эверест" вменяемого правонарушения соответствует нормам права и не противоречит имеющимся в деле доказательствам.

Поскольку именно ООО "Эверест" является рекламодателем рекламных услуг по строительству коттеджного городка "Мой дом", довод о том, что субъектом ответственность является ЖСК "Мой дом", несостоятелен.

В силу части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Является правомерным вывод арбитражного суда первой инстанции о наличии в действиях ООО "Эверест" вины, так как, общество имело возможность не нарушать требования законодательства о рекламе, однако не приняло всех зависящих от него мер для соблюдения законодательства.

При таких обстоятельствах, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, отмене не подлежит. Оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение от 28.05.2009 по делу N А73-6188/2009 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, но может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа.

Председательствующий

С.А.Логвиненко

Судьи

В.Ф.Карасев Н.В.Меркулова