Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2009 г. N 06АП-4002/2009

г. Хабаровск

23 сентября 2009 г.

N 06АП-4002/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 23.09.2009.

В полном объеме постановление изготовлено 23.09.2009

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Головниной Е.Н.

судей Малышевой Л.Г., Ротаря С.Б.

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Поповым И.Д.

при участии в судебном заседании:

от ООО "Биоресурсы" - Трунов Е.Е., по доверенности от 30.10.2008 N 1;

от ООО "Тритон" - Чучалин П.В., по доверенности от 02.07.2009 б/н

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "Тритон"

на решение от 22 июля 2009 года

Арбитражного суда Хабаровского края

по делу N А73-6391/2009

принятое судьей Сутуриным Б.И.

по иску общества с ограниченной ответственностью "Биоресурсы"

к обществу с ограниченной ответственностью "Тритон"

о взыскании 812 264 руб. 56 коп.

Общество с ограниченной ответственностью "Биоресурсы" обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Тритон" о взыскании 812 264,56 руб., из которых 718 650,61 руб. - задолженность по договору комиссии от 03.01.2002 N 01 и 93 613,95 руб. - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Решением от 22.07.2009 исковые требования удовлетворены в заявленном размере.

В апелляционной жалобе ООО "Тритон" просит отменить решение от 22.07.2009. Указывает на то, что суд взыскал сумму, не подлежащую взысканию, поскольку сумма займа в размере 700 000 руб. по просьбе ООО "Биоресурсы" засчитана как предоплата за экспортную лесопродукцию по договору комиссии. В отношении лесопродукции, реализованной на теплоходе "Велокс" - сообщает, что по данным бухгалтерского учета за данную лесопродукцию получена выручка не в полном объеме, при этом ответчик по договору комиссии не отвечает за неисполнение покупателем договора купли-продажи.

В отзыве на апелляционную жалобу ООО "Биоресурсы" просит оставить обжалуемое решение без изменения. Указывает на то, что конкурсный управляющий истца не имеет сведений о наличии какого-либо договора займа, заключенного между сторонами. Ссылается на п.2 ст.993 ГК РФ, согласно которой при неисполнении третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан осуществить определенные действия, в том числе немедленно сообщить об этом комитенту. Отмечает, что от ООО "Тритон" в адрес истца сообщений о неполном исполнении обязательств третьим лицом не поступало.

В заседании суда апелляционной инстанции представители ООО "Тритон" и ООО "Биоресурсы" привели доводы в поддержку апелляционной жалобы и отзыва на нее соответственно.

Проверив законность решения от 22.07.2009, с учетом доводов апелляционной жалобы, отзыва на нее и выступлений представителей сторон, Шестой арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Согласно материалам дела, 03.02.2002 между ООО "Биоресурсы-Лес-Инвест" (комитент) и ООО "Тритон" (комиссионер) заключен договор комиссии N 01, по условиям которого комиссионер обязуется по поручению комитента за вознаграждение заключать контракты с иностранными покупателями для комитента от своего имени и за счет комитента на реализацию лесопродукции, принадлежащей комитенту. Цены, комиссионное вознаграждение и порядок расчетов урегулированы в разделе 3 договора В том числе: оплата производится комитенту в валюте либо согласно письменному заявлению комитента комиссионер перечисляет комитенту стоимость лесоматериалов в рублёвом выражении эквивалента долларов США по курсу покупки валюты банком комиссионера на день продажи валюты; расчет комиссионного вознаграждения составляет 3% от стоимости ФОБ плюс НДС (20%). Ежемесячно стороны по договору производят акт сверки взаиморасчетов, результаты которой оформляют двухсторонним актом. Договор действует с момента подписания и до 31.12.2010 (с учетом дополнительных соглашений от 01.01.2004, от 01.01.2006).

Дополнительным соглашением от 01.08.2007 стороны изменили наименование стороны в договоре: ООО "Биоресурсы-Лес-Инвест" на ООО "Биоресурсы" в связи с переименованием организации.

Договор сторонами исполнялся.

Истец, ссылаясь на неполное выполнение комиссионером (ответчиком) обязательств по перечислению денежных средств за реализованную продукцию, обратился в арбитражный суд с настоящим иском - о взыскании долга и начисленных на эту сумму процентов в порядке ст.395 ГК РФ.

В соответствии с п.1 ст.990 ГК РФ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение. По исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. (п.1 ст.991, ст.999 ГК РФ).

Право требования уплаты комиссионного вознаграждения не зависит от исполнения сделки, заключенной между комиссионером и третьим лицом, если иное не вытекает из существа обязательства или соглашения сторон. Обязанность по перечислению комитенту сумм, полученных от третьих лиц, возникает у комиссионера непосредственно в момент получения указанных сумм и подлежит исполнению в разумный срок, если иное не установлено договором комиссии (п.3 и п.9 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.11.2004 N 85).

Установлено, что в рамках исполнения обязательств по договору комиссии ООО "Тритон" как продавец заключило 10.04.2007 контракт N МТ 10042007 с покупателем - фирмой "М.Джей Тимбер Компании Лимитед" (Гонг Конг), предметом которого является продажа круглого леса, приблизительной общей стоимостью 9 500 000 ам. долларов.

К этому контракту составлен аддендум от 31.03.2008 N 05, в соответствии с которым по акту приема-передачи от 30.04.2008 ООО "Тритон" приняло от ООО "Биоресурсы" лесопродукцию для отгрузки на т/х "Бризи". Общая стоимость товара по теплоходу составила 354 029,25 долларов США, из них лесоматериалы ООО "Биоресурсы" - 10 436,25 долларов США.

За поставленный товар покупатель перечислил на счет комиссионера (ООО "Тритон") денежные средства, в том числе в полном объеме оплатил лесопродукцию ООО "Биоресурсы" - в сумме 10 436,25 долларов США; при обмене валюты эта сумма составила 247 319,24 руб. Указанное подтверждается банковскими выписками из лицевого счета ООО "Тритон" за 06.05.2008; актом сверки, подписанным руководителями сторон договора комиссии.

По указанной поставке стоимость услуг комиссионера, включая комиссионное вознаграждение, составила 131 257,36 руб. (счет-фактура от 07.05.2008 N 19).

Таким образом, за минусом стоимости вышеуказанных услуг, комиссионер должен перечислить комитенту по рассматриваемой отгрузке 116 061,88 руб. Доказательств перечисления указанной суммы (полностью или в части) не представлено. Следовательно, соответствующая задолженность является подтвержденной.

12.02.2008 ООО "Тритон" как продавец заключило контракт N МТ-12022008 с покупателем - фирмой "М.Джей Тимбер Компании Лимитед" (Гонг Конг), предметом которого является продажа круглого леса, приблизительной общей стоимостью 9 000 000 ам. долларов.

К этому контракту составлен аддендум от 08.04.2008 N 06, в соответствии с которым по акту приема-передачи от 25.05.2008 ООО "Тритон" приняло от ООО "Биоресурсы" лесопродукцию для отгрузки на т/х "Райсер". Общая стоимость товара по теплоходу составила 418 677 долларов США, из них лесоматериалы ООО "Биоресурсы" - 10 394,75 долларов США.

За поставленный товар покупатель перечислил на счет комиссионера (ООО "Тритон") денежные средства, в том числе в полном объеме оплатил лесопродукцию ООО "Биоресурсы" - в сумме 10 394,75 долларов США; при обмене валюты эта сумма составила 245 342,45 руб. Указанное подтверждается банковскими выписками из лицевого счета ООО "Тритон" за 21.04.2008 и 16.05.2008; актом сверки, подписанным руководителями сторон договора комиссии.

По указанной поставке стоимость услуг комиссионера, включая комиссионное вознаграждение, составила 95 044,85 руб. (счет-фактура от 28.05.2008 N 30).

Таким образом, за минусом стоимости вышеуказанных услуг, комиссионер должен перечислить комитенту по рассматриваемой отгрузке 150 297,6 руб. Доказательств перечисления указанной суммы (полностью или в части) не представлено. Следовательно, соответствующая задолженность является подтвержденной.

К этому же контракту составлен аддендум от 15.05.2008 N 08, в соответствии с которым по акту приема-передачи от 25.05.2008 ООО "Тритон" приняло от ООО "Биоресурсы" лесопродукцию для отгрузки на т/х "Райсер". Общая стоимость товара по теплоходу составила 92 409,52 долларов США, из них лесоматериалы ООО "Биоресурсы" - 3 991 долларов США.

За поставленный товар покупатель перечислил на счет комиссионера (ООО "Тритон") денежные средства, в том числе в полном объеме оплатил лесопродукцию ООО "Биоресурсы" - в сумме 3 991 долларов США; при обмене валюты эта сумма составила 94 197,72 руб. Указанное подтверждается банковскими выписками из лицевого счета ООО "Тритон" за 21.04.2008 и 28.05.2008; актом сверки, подписанным руководителями сторон договора комиссии.

По указанной поставке стоимость услуг комиссионера, включая комиссионное вознаграждение, составила 41 709,63 руб. (счет-фактура от 28.05.2008 N 38).

Таким образом, за минусом стоимости вышеуказанных услуг, комиссионер должен перечислить комитенту по рассматриваемой отгрузке 52 488,09 руб. Доказательств перечисления указанной суммы (полностью или в части) не представлено. Следовательно, соответствующая задолженность является подтвержденной.

К этому же контракту составлен аддендум от 30.04.2008 N 07, в соответствии с которым по акту приема-передачи от 16.06.2008 ООО "Тритон" приняло от ООО "Биоресурсы" лесопродукцию для отгрузки на т/х "Игорь Белянский". Общая стоимость товара по теплоходу составила 415 013,1 долларов США, из них лесоматериалы ООО "Биоресурсы" - 17 726,18 долларов США.

За поставленный товар покупатель перечислил на счет комиссионера (ООО "Тритон") денежные средства, в том числе в полном объеме оплатил лесопродукцию ООО "Биоресурсы" - в сумме 17 726,18 долларов США; при обмене валюты эта сумма составила 419 423,37 руб. Указанное подтверждается банковскими выписками из лицевого счета ООО "Тритон" за 19.06.2008; актом сверки, подписанным руководителями сторон договора комиссии.

По указанной поставке стоимость услуг комиссионера, включая комиссионное вознаграждение, составила 154 910,55 руб. (счет-фактура от 24.06.2008 N 49).

Таким образом, за минусом стоимости вышеуказанных услуг, комиссионер должен перечислить комитенту по рассматриваемой отгрузке 264 512,82 руб. Доказательств перечисления указанной суммы (полностью или в части) не представлено. Следовательно, соответствующая задолженность является подтвержденной.

22.01.2007 ООО "Тритон" как продавец заключило контракт N ТТ-22012007 с покупателем - фирмой "ТНА Корпорейшн" (Ильсан, Республика Корея), предметом которого является продажа круглого леса, приблизительной общей стоимостью 4 000 000 ам. долларов.

К этому контракту составлен аддендум от 07.08.2007 N 4, в соответствии с которым по акту приема-передачи от 25.08.2007 ООО "Тритон" приняло от ООО "Биоресурсы" лесопродукцию для отгрузки на т/х "Велокс". Общая стоимость товара по теплоходу составила 473 866,47 долларов США, из них лесоматериалы ООО "Биоресурсы" - 47 767,69 долларов США (в рублевом эквиваленте - 1 229 440,03 руб.).

По указанной поставке стоимость услуг комиссионера, включая комиссионное вознаграждение, составила 405 993,89 руб. (счет-фактура от 28.09.2007 N 171).

То есть, при полной оплате поставки покупателем, комиссионер должен перечислить комитенту (за минусом стоимости вышеуказанных услуг) 823 446,14 руб.

Установлено, что за поставленный товар покупатель перечислил на счет комиссионера (ООО "Тритон") денежные средства, при этом лесопродукцию ООО "Биоресурсы" оплатил не в полном объеме - в сумме 42 727,48 долларов США (89,45% от ожидаемой выручки); при обмене валюты эта сумма составила 1 094 149,81 руб. Указанное подтверждается банковскими выписками из лицевого счета ООО "Тритон" за 15.08.2007, 29.08.2007 и 16.05.2008; актом сверки за 3 квартал 2007 года, подписанным руководителями сторон договора комиссии.

Таким образом, учитывая частичное исполнение контракта покупателем и стоимость услуг комиссионера, последний обязан перечислить комитенту по рассматриваемой отгрузке 688 155,92 руб. Указанная сумма ответчиком перечислена истцу, что им подтверждается и следует из справки ООО "Биоресурсы" о поступлении выручки за реализованную лесопродукцию через комиссионера ООО "Тритон" на теплоходе "Велокс" (л.д.111).

Доказательств поступления на счет комиссионера от покупателя оставшейся суммы за поставку лесопродукции не представлено.

Апелляционный суд учитывает, что комиссионер поставил комитента в известность о неполной оплате товара контрагентом (акт сверки за 3 квартал 2007 года подписан в двустороннем порядке, в акте указан процент исполнения сделки покупателем). Исходя из условий договора комиссии от 03.02.2002 N 01, комиссионер по договору комиссии не брал на себя ручательство за исполнение сделки. В деле отсутствуют доказательства того, что комиссионер не проявил должной осмотрительности в выборе покупателя.

При этом по общему правилу ст.993 ГК РФ комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной за счет комитента; при неисполнении третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования.

Следовательно, по поставке на теплоходе "Велокс" наличие задолженности ООО "Тритон" как комиссионера не подтверждено документально.

В этой связи требование истца о взыскании с ООО "Тритон" по этой поставке задолженности в сумме 135 290,22 руб. не подлежит удовлетворению.

На основании установленного апелляционный суд приходит к выводу о наличии оснований для удовлетворения иска о взыскании основного долга по договору комиссии от 03.02.2002 N 01 в части суммы 583 360,39 руб.

В силу ст.395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств, размер которых по общему правилу определяется учетной ставкой банковского процента. Проценты за пользование чужими денежными средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.

Сумма задолженности установлена апелляционным судом в размере 583 360,39 руб., факт просрочки платежа установлен и подтвержден документально. Момент возникновения денежного обязательства определен по каждой поставке из расчета семь дней с даты получения комиссионером денежных средств от покупателя, исходя из правил ст.314 ГК РФ, разъяснений п.9 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.11.2004 N 85 и с учетом отсутствия в договоре комиссии условия об исполнении комиссионером обязательств по перечислению денежных средств. Окончание заявленного истцом периода просрочки - 19.05.2009 - связано с датой подачи иска в арбитражный суд. В расчете применена ставка рефинансирования в размере 12% годовых, действующая на дату предъявления иска. Апелляционный суд не установил явной несоразмерности размера (ставки) процентов, подлежащих уплате, последствиям просрочки исполнения денежного обязательства, что исключает возможность уменьшения ставки процентов по правилам ст.333 ГК РФ.

Размер процентов, начисленных на установленный апелляционным судом размер задолженности (583 360,39 руб.), учитывая вышеуказанное (период просрочки и учетную ставку), составил 65 608,88 руб.

Доводы ответчика о том, что задолженность по договору комиссии погашена в связи с зачетом по встречному обязательству из договора займа, отклоняется апелляционным судом.

Согласно ст.410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования; для зачета достаточно заявления одной стороны, такое заявление может быть сделано контрагентом до предъявления к нему иска (п.1 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда от 29.12.2001 N 65).

В данном случае ответчик в подтверждение проведенного зачета в счет исполнения обязательств из договора комиссии представил следующие документы:

- договор денежного займа с процентами от 01.12.2007 N 1/2007.12, по условиям которого Займодавец (ООО "Тритон") передает заемщику (ООО "Биоресурсы") денежные средства в сумме 700 000 руб., а заемщик обязуется возвратить указанную сумму до 31.12.2007 и уплатить на нее проценты - 17% годовых;

- платежные поручения в подтверждение исполнение обязательств займодавцем - от 17.12.2007 N 1033 на сумму 420 000 руб., от 24.12.2007 N 1042 на сумму 280 000 руб.;

- письмо от 25.12.2007 с исх. N 57, в котором ООО "Биоресурсы" предлагает генеральному директору ООО "Тритон" отменить вышеназванный договор займа, а полученную сумму квалифицировать как аванс за экспортную продукцию, дальнейшую реализацию продукции зачесть в счет полученного аванса.

Оценив данные документы по правилам ст.71 АПК РФ, апелляционный суд приходит к выводу о том, что они не являются подтверждением проведенного зачета в рамках прекращения обязательства ООО "Тритон" перед ООО "Биоресурсы" по договору комиссии от 03.02.2002 N 01, поскольку в письме ООО "Биоресурсы" речь идет о зачете по требованию, срок исполнения по которому не наступил - по предстоящей реализации продукции. Кроме того, в данном письме указаны реквизиты договора займа, ссылок на то, что заемные обязательства подлежат зачету в счет исполнения обязательств именно по договору комиссии от 03.02.2002 N 01, не имеется.

При таких обстоятельствах нет оснований для признания обязательств ООО "Тритон" по договору комиссии прекращенными зачетом встречного однородного требования.

При изложенном апелляционная жалоба ООО "Тритон" подлежит удовлетворению в части, касающейся поставки лесопродукции на теплоходе "Велокс". Решение подлежит изменению посредством соответственного уменьшения взыскиваемой суммы (основного долга и процентов).

Государственная пошлина по иску (14 622,65 руб.) и по апелляционной жалобе (1 000 руб.) с силу ст.110 АПК РФ относится на стороны пропорционально удовлетворенным требованиям - на истца всего в сумме 3 140,73 руб., на ответчика - 12 481,92 руб. При этом взыскание государственной пошлины производится с учетом предоставленной в суде первой инстанции отсрочки в ее уплате и фактической уплаты ответчиком при обращении с апелляционной жалобой.

Руководствуясь статьями 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 22 июля 2009 года по делу N А73-6391/2009 Арбитражного суда Хабаровского края изменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции:

"Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Тритон" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Биоресурсы" 648 969 рублей 27 копеек, из которых 583 360 рублей 39 копеек - основной долг и 65 608 рублей 88 копеек - проценты за пользование чужими денежными средствами.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Тритон" в доход федерального бюджета государственную пошлину по делу в размере 11 481 рубля 92 копеек.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Биоресурсы" в доход федерального бюджета государственную пошлину по делу в размере 3 140 рублей 73 копеек.

Выдать исполнительные листы."

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

Е.Н. Головнина

Судьи

Л.Г. Малышева С.Б. Ротарь