Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 1 сентября 2008 г. N 08АП-1265/2008

город Омск

01 сентября 2008 г.

Дело N А46-11673/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 31 июля 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 сентября 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Рябухиной Н.А.

судей Гладышевой Е.В., Глухих А.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Павловской Е.Н.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1265/2008) общества с ограниченной ответственностью "Микрорайон" на решение Арбитражного суда Омской области от 14 февраля 2008 года по делу N А46-11673/2007 (судья Шамгонова Ж.Г.), принятое по иску открытого акционерного общества "Омская энергосбытовая компания" к обществу с ограниченной ответственностью "Микрорайон" , 3-е лицо : Региональная энергетическая комиссия Омской области

о взыскании 1 390 377 руб. 04 коп.,

при участии в судебном заседании представителей :

от ООО "Микрорайон" - Галахов Ю.И. по доверенности от 10.01.2008,

от ОАО "Омская энергосбытовая компания" - Васильева И.В. по доверенности N 28-12/133 от 11.01.2008,

от РЭК Омской области - представитель не явился,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Омская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Омская энергосбытовая компания") 30.10.2007 обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Микрорайон" (далее - ООО "Микрорайон") о взыскании 1 390 377 руб. 04 коп. задолженности, возникшей в связи с неоплатой ответчиком объема потерь электрической энергии в сетях ООО "Микрорайон" за период с января 2006 г. по июль 2007 г.

Определением суда от 19.12.2007 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Региональная энергетическая комиссия Омской области (далее - РЭК Омской области).

Решением Арбитражного суда Омской области от 14 февраля 2008 года по делу N А46-11673/2007 иск ОАО "Омская энергосбытовая компания" удовлетворен. С ООО "Микрорайон" в пользу ОАО "Омская энергосбытовая компания" взыскано 1 390 377 руб. 04 коп. задолженности, 18 451 руб. 89 коп. расходов по уплате госпошлины.

Возражая против принятого судом решения, ООО "Микрорайон" в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам, неправильное применение норм материального права.

ОАО "Омская энергосбытовая компания" в письменном отзыве (с дополнением) на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемое решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель РЭК Омской области, извещенной надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, в него не явился.

На основании ч.1ст.266, ч.5ст.156 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие третьего лица.

В заседании суда апелляционной инстанции, начатом 24.07.2008, объявлялся перерыв до 14час.10мин. 31.07.2008, по окончании которого судебное заседание продолжено 31.07.2008.

Представитель ООО "Микрорайон" в заседании суда апелляционной инстанции доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ОАО "Омская энергосбытовая компания" высказался согласно письменному отзыву на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и письменный отзыв на неё, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО "Микрорайон" является сетевой организацией, осуществляет деятельность по передаче по своим сетям электрической энергии потребителям ОАО "Омская энергосбытовая компания".

Между ОАО "АК "Омскэнерго" (заказчик) и ООО "Микрорайон" (исполнитель) заключен договор N 1-1000-У от 31.10.2002, которым определены условия оказания исполнителем услуг заказчику по передаче электрической энергии и мощности от заказчика по электрическим сетям исполнителя - потребителям - юридическим и физическим лицам, частным предпринимателям и гражданам, использующим электроэнергию для бытового потребления.

Решением Арбитражного суда Омской области от 04.07.2007 по делу N А46-14605/2006, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2007, подтверждено, что указанный договор не расторгнут и не изменен, является действующим (л.д.78-81) .

С ОАО "Омская энергосбытовая компания" договор на оказание услуг по передаче электрической энергии и мощности не заключен. ОАО "Омская энергосбытовая компания" правопреемником ОАО "АК "Омскэнерго" по договору N 1-1000-У от 31.10.2002 не является.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Омской области от 27.02.2007 по делу N А46-15084/2006 с ООО "Микрорайон" в пользу ОАО "Омская энергосбытовая компания" взыскано 64182руб.42коп. задолженности по компенсации за потери объема электроэнергии в сетях ООО "Микрорайон" за период с января по май 2005 г. (л.д.53-60). При этом установлено, что ОАО "Омская энергосбытовая компания", осуществляющее сбытовую деятельность, является правопреемником ОАО "АК "Омскэнерго" в части требований оплаты стоимости нормативных потерь электрической энергии .

По расчетам истца за период с января по декабрь 2006 года нормативные технологические потери электрической энергии в сетях ответчика, подлежащие компенсации истцу - ОАО "Омская энергосбытовая компания", составляют 701001кВт/ч от общего объема, утвержденного РЭК Омской области на 2006 год, стоимость потерь - 811 514 руб. 95 коп. За период с января по июль 2007 года объем потерь составляет 425833,33 кВт/ч от общего объема, утвержденного РЭК Омской области на 2007 год, стоимость потерь - 578 862 руб. 09 коп.

На оплату указанных выше потерь электрической энергии в сетях ответчика истец выставил ответчику счет N Э07-210191980 от 29.08.2007 на сумму 811 514 руб. 95 коп. (л.д. 21-22) и счет-фактуру N Э07-210173920 от 30.08.2007 на сумму 578 862 руб. 09 коп. (л.д. 25-26).

В связи с неоплатой ответчиком указанных счетов ОАО "Омская энергосбытовая компания" обратилось в суд с настоящим иском.

Разрешая спор, суд первой инстанции правильно установил, что обязанность ответчика компенсировать потери электрической энергии в его сетях возникла не из договора N 1-1000-У от 31.10.2002, заключенного с ОАО "АК "Омскэнерго", а на основании нормативного правового акта - Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг (далее Правила), утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861.

В соответствии со ст. 50 Правил размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть, из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (п.51 Правил).

Согласно абз. 3 п. 64 Постановления Правительства РФ от 26.02.2004 N 109 "О ценообразовании в отношении электрической энергии и тепловой энергии в Российской Федерации" в тарифах на услуги по передаче электрической энергии учитываются расходы на оплату нормативных технологических потерь, не включенных в тарифы (цены) на электрическую энергию (мощность), в целях компенсации экономически обоснованных расходов организаций, оказывающих услуги по передаче электрической энергии, на покупку электрической энергии и мощности в объемах, необходимых для покрытия нормативных технологических потерь. Стоимость нормативных технологических потерь, включаемых в тарифы на услуги по передаче электрической энергии, оказываемые организацией по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сети, определяется в соответствии с пунктом 48 настоящего документа и включает стоимость мощности, необходимой для приобретения соответствующего объема электрической энергии на оптовом рынке.

Федеральная служба по тарифам устанавливает для организации по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью в соответствии с утверждаемыми ею методическими указаниями регулируемые тарифы (цены) на электрическую энергию и мощность в целях компенсации потерь электрической энергии, которые применяются в соответствии с правилами оптового рынка (п. 48 указанного выше Постановления).

Кроме того, статьей 6 Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" к полномочиям органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов отнесено в том числе: установление тарифов на услуги по передаче электрической энергии по распределительным сетям в рамках установленных федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов предельных (минимального и (или) максимального) уровней тарифов на услуги по передаче электрической энергии по распределительным сетям, а также устанавливают тарифы на услуги по передаче тепловой энергии.

В целях недопущения срыва тарифного регулирования на 2007 год Федеральная служба по тарифам считает необходимым открывать дела об установлении тарифов и устанавливать тарифы на электрическую и тепловую энергию, а также услуги по передаче электрической (тепловой) энергии на очередной период регулирования в отсутствие утвержденных нормативов (нормативов технологических потерь электрической (тепловой) энергии, нормативов удельного расхода топлива и нормативов создания запасов топлива), с учетом фактических (отчетных) данных, сложившихся в предшествующем периоде регулирования (Информационное письмо Федеральной службы по тарифам от 26.01.2006 N СН-2000/13).

Во исполнение указанных выше нормативных правовых актов приказами РЭК Омской области от 11.11.2005 N 90/36 и от 25.10.2006 N 144/38 "Об установлении тарифов на электрическую энергию, поставляемую ОАО "Омская энергосбытовая компания", установлены тарифы, в том числе: одноставочный тариф на 2006 год - 987,2 руб./тыс. кВт.ч и на 2007 год -1138,8 руб./тыс. кВт.ч (л.д.11,15) .

ООО "Микрорайона" является сетевой организацией, поэтому именно ответчик при утверждении своего тарифа на услуги по передаче электрической энергии по его сетям как сетевой организации предоставляет в РЭК калькуляцию своих расходов, в состав которых включаются расходы, связанные с компенсацией потерь энергии в сетях территориальной сетевой организации при её передаче. Затем этот тариф учитывается при формировании тарифа энергоснабжающей организации в качестве расходов знергоснабжающей организации, связанных с оплатой услуг оказываемых организациями, осуществляющими регулируемую деятельность, определяемых на основе п. 24 Основ ценообразования (п.п. 3 п. 22.1, 49, Приказа Федеральной службы по тарифам Российской Федерации от 06.08.2004 N 20-э/2 "Об утверждении методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке").

В соответствии с п.1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Оспаривая предъявленный иск, ООО "Микрорайон" не представило, однако, свой расчет объёма потерь электрической энергии. На границах ответственности ООО "Микрорайон" приборов учета не имеется, что исключает возможность установления фактического объема потерь электроэнергии, следовательно, взысканию с ответчика подлежат нормативные потери.

Согласно заключению РЭК Омской области от 26.09.2007 N 01-16/1435 (л.д. 18) объем технологического расхода (потерь) электрической энергии при ее передаче по сетям территориальной сетевой организации ООО "Микрорайон", утвержденный РЭК Омской области, составил : на 2006 год - 0,704 млн. кВт.ч , на 2007 год - 0,730 млн. кВт.ч (л.д.18).

Из представленных в материалы дела счета N Э07-210191980 от 29.08.2007 и счета-фактуры N Э07-210173920 от 30.08.2007 усматривается, что до сентября 2006 г. цена электроэнергии на технологический расход (потери) определялась по регулируемым тарифам, а после сентября 2006 г. начала определяться как по регулируемым, так и по нерегулируемым ценам.

В соответствии с п. 2 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 N 529 "О совершенствовании порядка функционирования оптового рынка электрической энергии (мощности)" поставка электрической энергии (мощности) на условиях, предусмотренных Правилами оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 24.10.2003 N 643, осуществляется с 1 сентября 2006 г.

Таким образом, с 1 сентября 2006 года на оптовом рынке электрической энергии (мощности) действуют договоры купли-продажи электрической энергии (мощности) по регулируемым ценам (тарифам), по условиям которых покупатели электроэнергии, в том числе гарантирующие поставщики, приобретают электроэнергию по регулируемой цене (тарифу).

Исходя из анализа пунктов 106 - 108 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики (далее - Правила розничных рынков), утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530, в случае если фактическое потребление всех потребителей гарантирующего поставщика за соответствующий месяц оказывается больше, чем суммарные объемы электроэнергии, приобретенные на оптовом рынке по регулируемым ценам (тарифам), то объемы такого превышения гарантирующий поставщик покупает по свободным (нерегулируемым) ценам и, соответственно, продает объемы такого превышения по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен.

Следовательно, со дня вступления в силу Правил розничных рынков в случае, если фактическое потребление потребителей гарантирующего поставщика (энергоснабжающей (энергосбытовой) организации) превышает объемы, купленные им на оптовом и розничном рынке по регулируемым ценам (тарифам), гарантирующие поставщики (энергоснабжающие (энергосбытовые) организации) при осуществлении расчетов с покупателями электрической энергии применяют новые принципы расчетов за поставленную электрическую энергию, в том числе с использованием свободных (нерегулируемых) цен.

При этом суд апелляционной инстанции учитывает, что между истцом и ответчиком договор купли-продажи электрической энергии (мощности) в спорный период заключен не был, следовательно, препятствий для применения с 1 сентября 2006 года свободных цен не имелось.

Кроме того, из расчетов истца усматривается, что оплата по нерегулируемым ценам была для ООО "Микрорайон" более выгодной, чем по регулируемым (стоимость технологического расхода (потерь) была ниже по нерегулируемым ценам).

В связи с чем суд апелляционной инстанции считает, что применение нерегулируемых цен прав ответчика не нарушает.

Довод апелляционной жалобы о том, что до оплаты истцом ответчику услуг по передаче электроэнергии у ответчика не возникает обязанности по оплате нормативных (технологических) потерь, является необоснованным.

ОАО "Омская энергосбытовая компания" не является правопреемником ОАО "АК "Омскэнерго" по договору N 1-1000-У от 31.10.2002 и, соответственно, не несёт возникшей из данного договора в исковой период (январь 2006 г.- июль 2007 г.) обязанности по оплате услуг ООО "Микрорайон" по передаче электрической энергии.

Реализация права ОАО "Омская энергосбытовая компания" на компенсацию ему нормативных (технологических) потерь электроэнергии в сетях ООО "Микрорайон" не находится в зависимости от того, оплачены ли услуги сетевой организации по передаче электрической энергии. В случае, если оказанные услуги по передаче электроэнергии не оплачены, ООО "Микрорайон" не лишено права обратиться в арбитражный суд с самостоятельным иском .

Удовлетворив предъявленный ОАО "Омская энергосбытовая компания" иск, суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, которое отмене или изменению не подлежит. Апелляционная жалоба ООО "Микрорайон" оставляется без удовлетворения. Расходы по апелляционной жалобе относятся на ООО "Микрорайон".

Руководствуясь п.1 ст. 269, ст.ст. 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд именем Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 14 февраля 2008 года по делу N А46-11673/2007 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Рябухина

Судьи

Е.В. Гладышева А.Н. Глухих