Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 5 февраля 2009 г. N 08АП-5632/2008

город Омск

05 февраля 2009 г.

Дело N А46-15446/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 29 января 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 февраля 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Глухих А.Н.

судей Зиновьевой Т.А., Шаровой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лепехиной М.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5632/2008) судебного пристава-исполнителя МРО СП по ОИП УФССП по Омской области Палачёва Игоря Геннадьевича на решение Арбитражного суда Омской области от 01 октября 2008 года по делу N А46-15446/2008 (судья Ваганова Т.А.), принятое по иску открытого акционерного общества "Омская энергосбытовая компания" к Межрегиональному учреждению "Комитет по строительству, жилищным вопросам и земельной политике", судебному приставу-исполнителю МРО по ОИП УФССП по Омской области Палачёву Игорю Геннадьевичу

об освобождении от взыскания исполнительного сбора,

при участии в судебном заседании представителей:

судебный пристав-исполнитель МРО СП по ОИП УФССП по Омской области Палачёв Игорь Геннадьевич - не явился,

от ОАО "Омская энергосбытовая компания" - представитель Руди Е.А. по доверенности N 28-12/8 от 01.01.2009,

от межрегионального учреждения "Комитет по строительству, жилищным вопросам и земельной политике" - представитель не явился,

установил:

Открытое акционерное общество "Омская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Омскэнергосбыт") обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к межрегиональному учреждению "Комитет по строительству, жилищным вопросам и земельной политике", судебному приставу-исполнителю Межрайонного отдела по особым исполнительным производствам Управления Федеральной службы судебных приставов по Омской области (далее - МРО по ОИП УФССП по Омской области) Палачёву Игорю Геннадьевичу об освобождении от взыскания исполнительского сбора в размере 7% (6 978 404 руб. 60 коп.) по исполнительному производству N 2/5994/1137/7/2008.

В обоснование иска ОАО "Омскэнергосбыт" указало на отсутствие своей вины в несвоевременном исполнении исполнительного документа (исполнительного листа N 010578 от 12.02.2008), выданного Арбитражным судом Омской области.

До рассмотрения спора по существу ОАО "Омскэнергосбыт" в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) уточнило исковые требования, со ссылкой на части 3, 6, 7 статьи 112 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" (далее - Закон об исполнительном производстве), и просит уменьшить исполнительский сбор до 5 233 803 руб. 45 коп. (л.д. 15-18 т.2). Уточнения приняты судом.

Решением Арбитражного суда Омской области от 01.10.2008 по делу N А46-15446/2008 исковые требования ОАО "Омскэнергосбыт" удовлетворены. Исполнительский сбор, установленный постановлением судебного пристава-исполнителя от 03.07.2008 в размере 6 978 404 руб. 60 коп., уменьшен на одну четверть (1 744 601 руб. 15 коп.) и установлен в размере 5 233 803 руб. 45 коп. ОАО "Омскэнергосбыт" из федерального бюджета возвращено 2000 руб. государственной пошлины, уплаченной по платежному поручению N 5758 от 10.07.2008.

В обоснование решения суд указал, что в период с момента вынесения постановления о возбуждении исполнительного производства о взыскании с должника суммы задолженности - 06.06.2008 по дату вынесения постановления об окончании исполнительного производства в связи с исполнением исполнительного документа в полном объеме - 15.07.2008 должником производилась выплата заработной платы, уплачивались налоги, производились оплаты по договорам купли-продажи электроэнергии и мощности для обеспечения поставок потребителям. Указанные обстоятельства суд признал препятствующими исполнению требований судебного пристава-исполнителя в установленный для исполнения исполнительного документа срок. Суд также учел, что сумма задолженности (99 691 494 руб. 32 коп.) уплачена ОАО "Омскэнергосбыт" полностью.

Возражая против принятого судом решения, судебный пристав-исполнитель Палачев И.Г. в апелляционной жалобе (с пояснениями и уточнениями) просит его отменить, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права.

ОАО "Омскэнергосбыт" в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемое решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Межрегиональное учреждение "Комитет по строительству, жилищным вопросам и земельной политике" письменный отзыв на апелляционную жалобу не направило.

Судебный пристав-исполнитель Палачев И.Г., представитель межрегионального учреждения "Комитет по строительству, жилищным вопросам и земельной политике", извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, не явились.

В заседание суда апелляционной инстанции от МРО по ОИП УФССП по Омской области поступило письменное ходатайство от 29.01.2009 об отложении судебного заседания в связи с нахождением судебного пристава-исполнителя Палачева И.Г. в ежегодном очередном отпуске. В обоснование ходатайства представлена выписка из приказа от 15.12.2008 N 143.

Согласно части 3 статьи 158 АПК РФ в случае, если лицо, участвующее в деле и извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство об отложении судебного разбирательства с обоснованием причины неявки в судебное заседание, арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает причины неявки уважительными.

Суд апелляционной инстанции полагает, что неявка судебного пристава-исполнителя Палачева И.Г. не препятствует рассмотрению апелляционной жалобы в данном судебном заседании, а отложение судебного разбирательства приведет к необоснованному затягиванию арбитражного процесса. В материалах дела имеются доказательства, достаточные для его рассмотрения. С учетом изложенного суд апелляционной инстанции отказал в удовлетворении ходатайства МРО по ОИП УФССП по Омской области.

На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие ответчиков.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО "Омскэнергосбыт" высказался согласно письменному отзыву на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и письменный отзыв на нее, выслушав явившегося представителя истца, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании исполнительного листа Арбитражного суда Омской области от 12.02.2008 N 010578 о взыскании солидарно с открытого акционерного общества Акционерная компания энергетики и электрификации "Омскэнерго" (далее - ОАО АК "Омкэнерго"), ОАО "Омскэнергосбыт", открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 11" (далее - ОАО "ТГК-11) в пользу межрегионального учреждения "Комитет по строительству, жилищным вопросам и земельной политике" 99 691 494 руб. 32 коп. (л.д. 15-16 т.1), судебным приставом-исполнителем Палачёвым И.Г. 06.06.2008 вынесено постановление о возбуждении исполнительного производства в отношении одного из солидарных должников - ОАО "Омскэнергосбыт" (л.д. 17 т.1).

Постановлением судебного пристава-исполнителя Палачёва И.Г. от 03.07.2008 с ОАО "Омскэнергосбыт" взыскан исполнительский сбор в размере 7% от подлежащей взысканию суммы, который составил 6 978 404 руб. 60 коп. (л.д. 23 т.1).

Возражая против взыскания исполнительского сбора в размере 7% от суммы, подлежащей уплате по исполнительному листу Арбитражного суда Омской области от 12.02.2008 N 010578, ОАО "Омскэнергосбыт" обратилось в суд с иском по настоящему делу.

В соответствии со статьей 112 Закона об исполнительном производстве исполнительский сбор является денежным взысканием, налагаемым на должника в случае неисполнения им исполнительного документа в срок, установленный для добровольного исполнения исполнительного документа (часть 1). Исполнительский сбор устанавливается судебным приставом-исполнителем по истечении срока, указанного в части 1 настоящей статьи, если должник не представил судебному приставу-исполнителю доказательств того, что исполнение было невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (часть 2). Исполнительский сбор устанавливается в размере семи процентов от подлежащей взысканию суммы (часть 3). Должник вправе в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, обратиться в суд с заявлением об оспаривании постановления судебного пристава-исполнителя о взыскании исполнительского сбора, с иском об отсрочке или о рассрочке его взыскания, об уменьшении его размера или освобождении от взыскания исполнительского сбора (часть 6). Суд вправе с учетом степени вины должника в неисполнении в срок исполнительного документа, имущественного положения должника, иных существенных обстоятельств отсрочить или рассрочить взыскание исполнительского сбора, а также уменьшить его размер, но не более чем на одну четверть от размера, установленного в соответствии с частью 3 настоящей статьи. (часть 7).

Конституционным Судом Российской Федерации в Постановлении от 30.07.2001 N 13-П указано, что установление конкретных размеров штрафных санкций за нарушение правил принудительного исполнения судебных и иных актов является прерогативой законодателя. Однако размер штрафного взыскания - поскольку такое взыскание связано с ограничением конституционного права собственности - во всяком случае должен отвечать критерию соразмерности, вытекающему из статьи 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации. Установленный в статье 81 Федерального закона от 21.07.1997 N 119-ФЗ "Об исполнительном производстве" размер взыскания (семь процентов от взыскиваемой суммы) представляет собой лишь допустимый максимум, верхнюю границу, и с учетом характера совершенного правонарушения, размера причиненного вреда, степени вины правонарушителя, его имущественного положения и иных существенных обстоятельств может быть снижен правоприменителем. В противном случае несоизмеримо большой штраф может превратиться из меры воздействия в инструмент подавления экономической самостоятельности и инициативы, чрезмерного ограничения свободы предпринимательства и права собственности, что в силу статей 34 (часть 1), 35 (части 1 - 3) и 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации недопустимо.

Постановлением от 06.06.2008 должнику предлагалось в пятидневный срок со дня получения постановления добровольно перечислить сумму задолженности (пункт 2). Должник предупрежден, что в случае неисполнения исполнительного документа без уважительных причин в срок, предоставленный для добровольного исполнения, с него будет взыскан исполнительский сбор в размере 7% от подлежащей взысканию суммы или стоимости взыскиваемого имущества. При наличии чрезвычайных, объективно непредотвратимых обстоятельств и других непредвиденных, непреодолимых препятствий, находящихся вне контроля должника, могущих сделать невозможным добровольное исполнение исполнительного документа, должнику предложено в срок, установленный для добровольного исполнения, надлежащим образом уведомить судебного пристава-исполнителя (пункт 4 постановления).

По результатам рассмотрения заявления ОАО "Омскэнергосбыт" судебным приставом-исполнителем Палачёвым И.Г. 09.06.2008 вынесено постановление об отложении исполнительных действий и (или) применении мер принудительного исполнения с 09.06.2008 по 18.06.2008 включительно (л.д. 21 т.1). В постановлении от 09.06.2008 указано, что в ходе исполнения требований исполнительного документа установлены обстоятельства, препятствующие совершению исполнительных действий и (или) применению мер принудительного исполнения.

03.07.2008 судебным приставом-исполнителем Палачёвым И.Г. принято постановление о взыскании с ОАО "Омскэнергосбыт" исполнительского сбора в размере 7% от подлежащей взысканию суммы.

В обоснование постановления судебный пристав-исполнитель указал, что ОАО "Омскэнергосбыт" в срок до 17.06.2008 без уважительных причин не исполнило исполнительный документ, не подтвердило, что нарушение установленных сроков исполнения исполнительного документа вызвано чрезвычайными, объективно непредотвратимыми обстоятельствами и другими непреодолимыми препятствиями, находящимися вне его контроля, при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась от него в целях надлежащего исполнения.

Судебным приставом-исполнителем со ссылками на представленные Филиалом ГАЗПРОМБАНК (ОАО) выписки по операциям на счетах ОАО "Омскэнергосбыт" указано, что в период с 07.06.2008 по 24.06.2008 на счетах должника находились денежные средства на общую сумму 571 683 534 руб. 40 коп.

Между тем, из материалов дела следует, что за период с 09.06.2008 по 18.06.2008 включительно исполнительные действия были отложены (постановлением об отложении исполнительных действий и (или) применении мер принудительного исполнения от 09.06.2008).

При этом в постановлении от 03.07.2008 не указано, в какой сумме находились денежные средства на счетах ОАО "Омскэнергосбыт" за период с 18.06.2008 по 24.06.2008. Из имеющихся в материалах дела платежных документов усматривается, что после 07.06.2008 ОАО "Омскэнергосбыт" производились перечисления денежных средств со счета, открытого в филиале ГАЗПРОМБАНК (ОАО), на выплату заработной платы работникам, уплату налогов (платежные поручения от 09.06.2008, от 10.06.2008, от 16.06.2008, от 24.06.2008 - л.д. 118- 145 т.1).

Из материалов дела явствует, что на расчетных счетах ОАО "Омскэнергосбыт" в Филиале ГАЗПРОМБАНКА (ОАО) за период с 07.06.2008 по 24.06.2008 находились денежные средства на общую сумму 570 368 090 руб. 99 коп., из которых: 200 270 862 руб. 93 коп. - кредиты (овердрафты), 158 061 702 руб. 80 коп. - переводы, 212 035 525 руб. 26 коп. - собственная выручка. В целях покупки электроэнергии и мощности для обеспечения поставок потребителям ОАО "Омскэнергосбыт" за период с 7 по 30 июня были осуществлены платежи на оптовом рынке электроэнергии в сумме 423 940 345 руб. 20 коп., произведены расчеты с сетевыми организациями за услуги по передаче электроэнергии на сумму 201 614 044 руб. 81 коп.; за период с 07.06.2008 по 24.06.2008 выплачена заработная плата работникам компании в сумме 13 535 697 руб. 88 коп.; осуществлены выплаты по единому социальному налогу и налогу на доходы физических лиц на общую сумму 6 692 214 руб. 58 коп.

Следовательно, сумма находившихся на счете должника денежных средств в период с 07.06.2008 по 24.06.2008, не оставалась неизменной и судебным приставом-исполнителем не доказано, имелась ли возможность у ОАО "Омскэнергосбыт" исполнить требование об уплате задолженности в установленный срок (до 18.06.2008).

Кроме того, в материалах дела имеется заявление ОАО "Омскэнергосбыт" от 19.06.2008 N 19/2149, полученное МРО по ОИП УФССП по Омской области 19.06.2008, в котором ОАО "Омскэнергосбыт" указывает на наличие обстоятельств, препятствующих добровольному исполнению требований в установленный постановлением срок в связи с тем, что ОАО "Омскэнергосбыт", являясь солидарным должником, вынуждено самостоятельно нести бремя исполнения долгов на общую сумму 99 691 494 руб. 32 коп. ОАО "Омскэнергосбыт" ссылалось на невозможность собственными силами оплатить указанную задолженность (сопоставимую с выручкой компании за 2,6 месяцев) и необходимость урегулирования в минимально короткие сроки вопроса о выплате задолженности с другими солидарными должниками, находящимися за пределами Омской области (л.д. 22 т.1).

Однако из обстоятельств дела не следует, что указанное заявление было рассмотрено судебным приставом-исполнителем. Между тем, постановление о взыскании исполнительского сбора вынесено после получения заявления ОАО "Омскэнергосбыт" от 19.06.2008, а именно - 03.07.2008.

Суд первой инстанции рассмотрел заявление ОАО "Омскэнергосбыт" о снижении размера исполнительского сбора, оценил в совокупности представленные в материалы дела документы, учел финансовое состояние должника, характер его деятельности, незначительный период просрочки исполнения исполнительного документа, а также добровольное исполнение постановления без применения судебным приставом-исполнителем принудительных процедур взыскания, и, учитывая, что должниками по делу N А-1252/05 солидарно являются ОАО АК "Омкэнерго", ОАО "ТГК-11", ОАО "Омскэнергосбыт", а исполнительное производство возбуждено лишь в отношении одного из солидарных должников - ОАО "Омскэнергосбыт", правомерно счел возможным снизить размер исполнительского сбора на одну четверть.

При таких обстоятельствах доводы апелляционной жалобы о непредставлении должником доказательств того, что исполнение было невозможным вследствие чрезвычайных, объективно непредотвратимых обстоятельств и других непредвиденных причинах, отклоняются судом апелляционной инстанции как необоснованные.

Суд апелляционной инстанции учитывает, что Законом об исполнительном производстве не установлены критерии, по которым обстоятельства неисполнения должником в установленный срок требований исполнительного документа могут быть признаны существенными, Указанные обстоятельства подлежат оценке судом в каждом конкретном случае.

В апелляционной жалобе судебный пристав-исполнитель Палачев И.Г. указывает, что правомерным основанием для уменьшения размера исполнительского сбора является совершение должником действий, направленных на исполнение требований исполнительного документа и погашение им взысканной задолженности.

Однако в соответствии с частью 1 статьи 112 Закона об исполнительном производстве при погашении взысканной задолженности в срок, установленный для добровольного исполнения исполнительного документа, исполнительский сбор не налагается. Погашение ОАО "Омскэнергосбыт" задолженности после истечения указанного срока, учтено судом первой инстанции при уменьшении размера исполнительского сбора.

Оснований для отмены или изменения обжалуемого решения суда у суда апелляционной инстанции не имеется. Апелляционная жалоба судебного пристава-исполнителя Палачева И.Г. оставляется без удовлетворения. Расходы по апелляционной жалобе согласно статье 110 АПК РФ относятся на УФССП России по Омской области.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 01 октября 2008 года по делу N А46-15446/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А.Н. Глухих

Судьи

Т.А. Зиновьева Н.А. Шарова