Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 апреля 2008 г. N 11АП-1518/2008

25 апреля 2008 г.

Дело N А72-4207/2007

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 24 апреля 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 апреля 2008 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радушевой О.Н.,

судей :Каплина С.Ю., Серебряковой Е.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Журавлевой А.О., с участием:

-от Общества с ограниченной ответственностью "Ресурс" г.Димитровград Ульяновской области представитель Маштакова О.Н. по доверенности от 21.01.2008 г., Натрусова О.Н. по доверенности от 03.03.2008 г.,

-от Димитровградского муниципального унитарного предприятия котельных и тепловых сетей представитель Лысова Т.С. по доверенности от 05.02.2008 г., Баулина Е.В. по доверенности N 17 от 30.12.2007 г.,

-от открытого акционерного общества "Димитровградский автоагрегатный завод" г.Димитровград представитель Бителева Л.А. по доверенности от 02.04.2008 г.,

-от Муниципального унитарного предприятия "Управляющая компания топливно-энергетического комплекса" г.Димитровград представитель Рузанова М.А. по доверенности N 34 от 14.01.2008 г.,

-от Комитета по управлению имуществом Администрации г.Димитровграда представитель не явился, извещен

-от Комитета по регулированию цен и тарифов представитель не явился, извещен.

Рассмотрев в открытом судебном заседании Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, в зале N 2, апелляционную жалобу Димитровградского муниципального унитарного предприятия котельных и тепловых сетей, г. Димитровград, Ульяновская область на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 31 января 2008 года (судья Спирина Г.В.), принятое по делу NА72-4207/2007 по иску ООО "Ресурс", г. Димитровград, Ульяновская область к Димитровградскому муниципальному унитарному предприятию котельных и тепловых сетей, г. Димитровград, Ульяновская область, с участием третьих лиц:

- ОАО "Димитровградский автоагрегатный завод", г. Димитровград, Ульяновская область,

- МУП "Управляющая компания топливно-энергетического комплекса", г. Димитровград, Ульяновская область,

- Комитет по управлению имуществом г. Димитровграда, г. Димитровград, Ульяновская область,

- Комитет по регулированию цен и тарифов Ульяновской области, г. Ульяновск

о взыскании 9 261 791 руб. 00 коп.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Ресурс" обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковым заявлением к Димитровградскому муниципальному предприятию Котельных и Тепловых сетей, о взыскании задолженности за тепловые потери в сумме 9 261 791 рублей 00копеек за период с ноября 2006 года по ноябрь 2007 года (с учетом уточненных требований)Требования обоснованы разницей в применении процента при подсчете потерь теплоносителя..Истец производит расчет потерь исходя из расчета процента потерь установленного Комитетом по регулированию цен и тарифов Ульяновской области и составляющего 8,45%.

Ответчик производит подсчет потерь из расчета 5.3% на 2006 год и 7,5% на 2007 год.

Признал исковые требования на сумму 5 012 578 рублей 64 копейки.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 31.01.2008года исковые требования удовлетворены, взыскано с Димитровградского муниципального предприятия котельных и Тепловых сетей г.Димитровград Ульяновская область в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Ресурс".г.Димитровград Ульяновская область 9 261 791 рубль 00 копеек задолженность за тепловые потери и в госпошлина в доход федерального бюджета в сумме 57 808 рублей 96 копеек

Не согласившись с принятым судебным актом, Димитровградское муниципальное унитарное предприятие котельных и тепловых сетей обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, как незаконное и необоснованное.

Заявитель считает неустановленным объем поставленной тепловой энергии и необоснованным вывод суда об установлении Комитетом по регулированию цен и тарифов Ульяновской области размер процента по потере теплоносителя.

Считает необоснованным ссылку в решении суда на акты, подтверждающие объем поставки тепловой энергии, подписанные истцом и ЗАО " Промсервис" .

В суде апелляционной инстанции представители Димитровградского муниципального унитарного предприятия котельных и тепловых установок апелляционную жалобу поддержали, сославшись на доводы, изложенные в ней.

Представители ООО " Ресурс" г.Димитровград с доводами апелляционной жалобы не согласны. Просят оставить в силе решение суда первой инстанции.

Представитель ОАО "Димитровградский автоагрегатный завод" с доводами апелляционной жалобы не согласен. Просит оставить в силе решение суда первой инстанции

Представитель Муниципального унитарного предприятия "Управляющая компания топливно-энергетического комплекса" г.Димитровград с доводами апелляционной жалобы не согласен. Просит оставить в силе решение суда.

Представитель Комитета по управлению имуществом Администрации г.Димитровграда и Комитета по регулированию цен и тарифов Ульяновской области в судебное заседание не явились, имеются уведомления о надлежащем извещении.

В соответствии с требованием пункта 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации , судебная коллегия апелляционной инстанции считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствии лиц не явившихся в судебное заседание, извещенных надлежащим образом о дне слушания дела.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 22.04.2008года на 24.04.2008года.

Заявителем апелляционной жалобы заявлено ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу до рассмотрения по существу заявления о признании незаконным действий Комитета по регулированию цен и тарифов Ульяновской области.

Просит рассмотреть по существу и удовлетворить ходатайство о проведении экспертизы.

Другие участники процесса высказали возражения по поводу заявленных ходатайств.

Согласно статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. В случае если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.

Согласно ст. 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционным Судом Российской Федерации, конституционным (уставным) судом субъекта Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом.

Объем энергии определен истцом с учетом показаний приборов, процент потерь определен Комитетом по регулированию цен и тарифов Ульяновской области.

В силу изложенного суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения заявленных ответчиком ходатайств, поскольку это приведет к затягиванию рассмотрения спора.

Проверив материалы дела, заслушав лиц, явившихся в судебное заседание, изучив и оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований. Предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения доводов апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта.

Из материалов дела установлено, что 01.02.2006г. ООО "Ресурс", "Энергоснабжающая организация" (ЭО), в лице генерального директора Чугуновой Ольги Владимировны, действующего на основании Устава, с одной стороны и Димитровградское Муниципальное Унитарное предприятие Котельных и тепловых сетей, ("Транзитная организация-1" (ТО-1), в лице конкурсного управляющего Старченко Юрия Николаевича, действующего на основании решения арбитражного суда Ульяновской области от 29.01.04 г. со второй стороны, ОАО "Димитровградский автоагрегатный завод, ("Транзитная организация-2" (ТО-2) в лице генерального директора Потемкина В.П., действующего на основании Устава, с третьей стороны и Муниципальное унитарное предприятие "Управляющая компания топливно-энергетического комплекса" ("Абонент"), в лице директора Рогаткина Олега Геннадьевича, действующего на основании Устава и договора поручения от 01 февраля 2006 года, заключенного между МУП "УК ТЭК" и Комитетом по управлению имуществом гДимитровграда с четвертой стороны, заключили договори N ТСО 4-001 поставки и транзита тепловой энергии.

Согласно ст. 539 Гражданского кодекса РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

Согласно п. 1.2. договора ЭО обязуется производить и поставлять Абоненту согласованное количество энергии, указанное в Приложении N 2 к договору в соответствии с графиком ее подачи в течение срока действия договора, ТО-1 и ТО-2 обязуются обеспечить доставку (транзит) согласованного количества энергии, а Абонент обязуется принять и полностью своевременно оплатить принятую энергию и услуги по ее доставке (транзиту) по ценам и в порядке, определенными сторонами в условиях договора.

Согласно п. 2.1. договора Количество поставленной ЭО, ТО-1 и ТО-2 и использованной Абонентом энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении по показаниям контрольно-измерительных приборов по учету потребления тепловой энергии, установленных на узле учета тепловой энергии Абонента либо при отсутствии соответствующих приборов - расчетным путем, определенным сторонами в техническом соглашении, прилагаемом к договору (Приложение N 1), но не более норматива потребления коммунальных услуг: тепловая энергия - центральное отопление на 1 кв.м. (0,185 Гкал на 1кв.м в год) и горячее водоснабжение на 1 чел. (3,6 куб.м. на 1 чел. в месяц), утвержденных решением Совета депутатов г.Димитровграда Ульяновской области от 21.12.2005 N 23/249 "Об утверждении нормативов потребления коммунальных услуг на холодное и горячее водоснабжение, водоотведение и теплоснабжение население, проживающим на территории города Димитровграда, в жилищном фонде, не оборудованном приборами учета".

Согласно п. 2.5. договора после 20 числа каждого месяца уполномоченные представители ЭО, ТО-1 и ТО-2 и Абонента составляют и подписывают по месту нахождения ЭО акт приема-передачи энергии, являющийся основанием для проведения расчетов между сторонами, но не позднее последнего числа отчетного месяца. При неявке представителей сторон для подписания акта либо при отказе от подписания акта, акт считается действительным при его подписании ЭО в одностороннем порядке. Указанный акт является основанием для проведения расчетов между сторонами.

Согласно ст. 544 Гражданского кодекса РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно п.5.1. договора ТО-1 обязуется предоставлять Абоненту тепловые сети и доставить (транспортировать) по ним энергию в горячей воде от границы эксплуатационной ответственности ТО-2 и ТО-1 до границы раздела балансовой принадлежности трубопроводов ТО-1 и Абонента в обусловленном настоящим договором количестве с учетом естественной убыли и потерь и в соответствии с установленными СНиП ГОСТ качеством горячей воды.

Согласно п. 7.1. договора цена на энергию определяется в соответствии с Федеральным законом РФ от 14 апреля 1995 г. N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" по ставкам тарифа, утверждаемого Региональной энергетической Комиссией (РЭК) Ульяновской области и действующего на момент принятия энергии Абонентом.

Согласно п. 7.2. договора цена на услуги по транзиту энергии определяется по ставкам тарифа, утверждаемого Региональной энергетической Комиссией (РЭК) Ульяновской области и действующего на момент принятия энергии Абонентом.

Согласно п. 11.3. договора, если за 1 месяц до окончания срока действия настоящего договора ни одна из сторон не заявит о прекращении действия договора, необходимости внесения в договор изменений и/или дополнений о необходимости заключения нового договора на иных условиях, настоящий договор считается продленным (пролонгированным) на следующий 12-ти месячный срок на прежних условиях.

Согласно Протоколу заседания межведомственного совета по вопросам ТЭК при Комитете по регулированию цен и тарифов Ульяновской области N 01 от 19.02.2007 г. (т.1 л.д.40) в пункте 1 установлено:

Оставить размеры потерь, включенных в транспортную составляющую тарифа МУПК и ТС на 2007 год, в редакции комитета по регулированию цен и тарифов Ульяновской области.

Предприятию по итогам года предоставить в Комитет данные по фактически сложившимся потерям.

Если показатели будут расходиться с редакцией Комитета, Комитету провести корректировку расчета потерь и включить выпадающие доходы в тариф 2008 года.

Согласно расчету (т.1 л.д. 41) по теплоисточнику: ООО "Ресурс" + ОАО "ДААЗ" процент потерь составляет 8,45 %.

Согласно утвержденных тарифов Комитетом по регулированию цен и тарифов Ульяновской области на 2007 г. на поставку и услуги по передаче тепловой энергии стоимость теплоэнергии для абонента складывается:

ООО "Ресурс" - 400 руб./Гкал без НДС;

ДМУПК и ТС - 95 руб./Гкал без НДС;

ОАО "ДААЗ" - 19 руб./Гкал без НДС.

В состав тарифа, утвержденного РЭК для ДМУПК и ТС по статье "транспортировка тепловой энергии" составляет 95 руб./Гкал без НДС и распределяются:

45 руб. - эксплуатация тепловых сетей и

50 руб. - стоимость потерь для возмещения энергоснабжающим организациям, т. е. для ООО "Ресурс" (согласно расчету среднеотпускного тарифа по ДМУПК и ТС на 2007 г.).

На границе раздела ООО "Ресурс" и Димитровградского муниципального предприятия Котельных и Тепловых сетей установлены 4 прибора учета тепловой энергии: на ВСО, 1,2,3 микрорайоны.

В соответствии со статьей. 2 Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов устанавливают тарифы на электрическую и тепловую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями потребителям, в том числе населению. Указанные органы в соответствии со статьей. 6 названного закона осуществляют полномочия по установлению тарифов на тепловую энергию, за исключением производимой электростанциями, осуществляющими производство в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии, в рамках установленных федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов предельных (минимального и (или) максимального) уровней тарифов на тепловую энергию, за исключением производимой электростанциями, осуществляющими производство в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии.

В целях реализации возложенных на него полномочий Комитет:

- утвердил тариф на услуги по передаче тепловой энергии по сетям ДМУП КиТС в размере 95 руб./Гкал без НДС (приказ Комитета от 19.10.2006 . N 92 "Об установлении тарифов на тепловую энергию, поставляемую Димитровградским муниципальным унитарным предприятием котельных и тепловых сетей (ДМУПКиТС), на 2007 год"),

- утвердил тариф на услуги по передаче тепловой энергии по сетям ОАО "ДААЗ" в размере 19 руб./Гкал без НДС (приказ Комитета от 21.09.2006 N 30 "Об установлении тарифа на услуги по передаче тепловой энергии по сетям ОАО "Димитровградский автоагрегатный завод" (ОАО "ДААЗ") на 2007 год"),

- утвердил тариф на тепловую энергию, поставляемую ООО "Ресурс" в размерах: в горячей воде - 400 руб./Гкал без НДС и в паре - 500 руб./Гкал без НДС (приказ Комитета от 21.09.2006 N 32 " Об установлении тарифа на тепловую энергию, поставляемую ООО "Ресурс" г. Димитровград, на 2007 год").

При расчёте тарифа на услуги по передаче тепловой энергии по сетям ДМУП КиТС были заложены потери тепловой энергии при передаче по сетям в среднем размере 10%. При этом учитывались потери при передаче теплоэнергии от различных теплоисточников, в том числе от ООО "Ресурс" и ОАО "ДААЗ" в размере 8,45%. При этом учитывались данные экспертного заключения по экономической обоснованности тарифа на тепловую энергию ДМУП КиТС на 2007 год (т.2 л.д. 67-86).

Согласно п. 7.2. договора цена на услуги по транзиту энергии определяется по ставкам тарифа, утверждаемого Региональной энергетической Комиссией (РЭК) Ульяновской области и действующего на момент принятия энергии Абонентом.

С учетом вышеизложенного суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о правомерности применения при расчете потерь теплоносителя процент в размере 8,45%.

Довод заявителя апелляционной жалобы о применении тарифа потерь теплоносителя в размере 5,3% на основании договора компенсации тепловых потерь от 01.01.2006года( т.2.л.д.15). проверен судом апелляционной инстанции и признается несостоятельным, поскольку вышеуказанный договор заключен с другим Абонентом и "Агентом"

Объем переданной энергии подтверждается актами, подписанными ООО "Ресурс" и обслуживающей организацией ЗАО "Промсервис". Между сторонами заключен договор от 27.01.2006года. по которому ООО "Ресурс" поручил ЗАО "Промсервис", а последний обязался выполнять работы по Техническому и метрологическому обеспечению эксплуатации приборов учета. Установленных на микрорайонах N 1,2,3.площадке ВСО и котельной ООО "Ресурс".

В силу п.2.5. основного договора при неявке сторон представителей сторон для подписания акта, либо при отказе от подписания акта, акт считается действительным при его подписании ЭО в одностороннем порядке. Указанный акт является основанием для проведения расчетов между сторонами.

При данных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о доказанности объема поставленной тепловой энергии.

Выводы суда первой инстанции являются законными и обоснованными, а обжалуемый судебный акт не подлежащим отмене.

Доводы апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции и отклоняются, так как направлены на переоценку обстоятельств, правомерно и в полном объеме установленных судом первой инстанции.

Руководствуясь ст. 266-270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 31 января 2008 года по делу N А72-4207/2007 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

О.Н. Радушева

Судьи

С.Ю.Каплин Е.А.Серебрякова