Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 апреля 2011 г. N 12АП-1583/2011

г. Саратов

Дело N А12-24946/2010

резолютивная часть постановления оглашена 30 марта 2011 года.

в полном объеме постановление изготовлено 06 апреля 2011 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Агибаловой Галины Ивановны,

судей Волковой Татьяны Владимировны, Никитина Александра Юрьевича,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Федкулиной Кирой Олеговной,

при участии в судебном заседании представителей сторон:

от Федеральной налоговой службы, в лице Управления Федеральной налоговой службы по Волгоградской области, - Чернощековой Ирины Андреевны, действующей на основании доверенности от 23 июля 2010 года, Абрамова Максима Михайловича, действующего на основании доверенности N 05-17/5 от 11 января 2011 года,

от иных лиц, участвующих в деле - не явились, извещены надлежащим образом, в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, уведомления приобщены к материалам дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы, г. Москва, в лице Управления Федеральной налоговой службы по Волгоградской области, г. Волгоград,

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 03 февраля 2011 года

по делу N А12-24946/2010,

председательствующий Языков Е.Б., судьи Суханова А.А., Макаров И.А.,

по заявлению ликвидируемого должники, общества с ограниченной ответственностью "Бинко-ОСП",

о признании его несостоятельным (банкротом),

в ходе судебного заседания, в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации был объявлен перерыв с 14 час. 55 мин. 23 марта 2011 года до 14 час. 30 мин. 30 марта 2011 года

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью "Бинко-ОСП" (далее - ООО "Бинко-ОСП", должник) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом) как ликвидируемого должника.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 03 февраля 2011 года ООО "Бинко-ОСП" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыта процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев с применением положений упрощенной процедуры банкротства ликвидируемого должника.

Не согласившись с принятым судебным актом, Федеральная налоговая служба, в лице Управления Федеральной налоговой службы по Волгоградской области, обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Волгоградской области от 03 февраля 2011 года отменить.

Заявитель жалобы указывает, что суд сделал выводы, несоответствующие обстоятельствам дела, что повлекло вынесение незаконного решения.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, в открытом судебном заседании, апелляционная коллегия установила, что решение суда первой инстанции подлежит отмене, в удовлетворении заявленных требований следует отказать, апелляционную жалобу удовлетворить.

Как видно из материалов дела, производство по делу о признании должника несостоятельным (банкротом) возбуждено по заявлению, подписанному ликвидатором ООО "Бинко-ОСП" Никифоровым В.А.

К заявлению должны быть приложены учредительные и бухгалтерские документы должника, подтверждающие состав его учредителей, полномочных принимать решение о ликвидации юридического лица, и состав его кредиторской и дебиторской задолженности, полномочия лица, подписавшего заявление, принятие решения о ликвидации юридического лица компетентным органом данного юридического лица с соблюдением порядка, предусмотренного статьями 61, 62, 63 Гражданского кодекса Российской Федерации, размер задолженности должника и обоснование невозможности удовлетворить требования кредиторов.

11 ноября 2010 года единственным участником общества "Бинко-ОСП" Смирновым Валерием Игоревичем принято решение о добровольной ликвидации общества и назначении ликвидатором Никифорова Владимира Александровича. Данное обстоятельство подтверждается решением N 4 единственного участника ООО "Бинко-ОСП" от 11 ноября 2010 года (л.д.29).

В Единый государственный реестр юридических лиц по состоянию на 17 ноября 2010 года регистрирующим органом внесены записи о принятии решения о ликвидации общества "Бинко-ОСП" и назначении ликвидатора (л.д. 30-35).

В соответствии с положениями 224 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), в случае, если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом. Пунктом 2 статьи 224 Закона о банкротстве установлено, что при обнаружении обстоятельств, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Положениями статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации установлен порядок ликвидации юридического лица, согласно которому ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица. После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом, и подлежит регистрации.

Как следует из материалов дела, публикация о ликвидации была помещена в "Вестнике государственной регистрации" N 47 1 декабря 2010 года, а заявление о признании несостоятельным банкротом было подано 28 декабря 2010 года, при несформированном реестре кредиторов. Таким образом, был нарушен порядок ликвидации, установленный статьей 61 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Таким образом, апелляционный суд полагает, что, только проведя вышеуказанные мероприятия и на основании полученных результатов, ликвидационная комиссия может сделать вывод о том, что имеющегося у общества имущества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов.

Однако, проявляя необоснованную поспешность (публикация о ликвидации размещена 01 декабря 2010 года, а 08 декабря 2010 года подано заявление в суд), не проведя необходимых мероприятий по добровольной ликвидации общества, ликвидатор подает заявление в суд о признании должника банкротом.

Апелляционный суд находит, что, подавая заявление о признании ООО "Бинко-ОСП" банкротом как ликвидируемого должника, заявитель злоупотребляет правом и имеет намерение через формальное принятие решения о ликвидации обеспечить банкротство общества по упрощенной процедуре, при которой не проводится анализ его финансового состояния, и проверка на предмет наличия признаков преднамеренного и фиктивного банкротства.

Ликвидатор не представил суду данных инвентаризации имущества должника.

Суду также не представлены надлежащие доказательства, свидетельствующие о проведенной должником реальной работе по взысканию дебиторской задолженности, в том числе путем предъявления исков в суды.

Таким образом, апелляционным судом установлен факт нарушения должником порядка проведения ликвидационных процедур, предусмотренных статьей 63 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Требования налогового органа, на которые ссылается в отзыве на апелляционную жалобу ликвидатор, в установленном порядке не были заявлены ликвидатору.

Из разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в абзаце 2 пункта 62 Постановления от 15 декабря 2004 года N 29 "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" следует, что при установлении судом в заседании по проверке обоснованности требований кредитора к должнику факта образования должником ликвидационной комиссии и недостаточности стоимости имущества должника для удовлетворения требований кредиторов к такому должнику применяется упрощенная процедура банкротства - банкротство ликвидируемого должника, в соответствии с требованиями которой суд принимает решение о признании должника банкротом и о введении конкурсного производства.

Таким образом, для применения упрощенной процедуры банкротства должника, находящегося в стадии ликвидации, необходимо установить факт достаточности или недостаточности имущества должника для погашения заявленных кредиторами требований вне зависимости от того, обратился ли с заявлением о признании банкротом сам ликвидатор либо кредитор.

Исследовав представленные доказательства, апелляционный суд установил, что промежуточный ликвидационный баланс ликвидатором не составлялся, вследствие чего суду не представлен.

Из имеющегося в материалах дела бухгалтерского баланса должника за 9 месяцев 2010 года следует, что у должника имеются активы на общую сумму 491 512 000 рублей, в том числе объекты незавершенного строительства на 354 144 000 рублей, запасы - 939 000 рублей, дебиторская задолженность - 639 000 рублей, в том числе, как следует из справки должника (л.д.42), - у него имеется объект незавершенного строительства, квартира жилая, однокомнатная, расположенная по адресу: г. Волгоград, Ворошиловский район, квартал 110, ул. им. Циолковского площадью 36 кв.м., стоимостью 1 521 300 рублей.

Как следует из заявления ликвидатора, и приложенных к заявлению документов (л.д.43), в процессе добровольной ликвидации установлены моменты возникновения кредиторской задолженности и приняты требования кредиторов на сумму 138 018 рублей, из них:

- требования ООО "ЮФБК" - на сумму 40 767 рублей,

- требования УПФР по Ворошиловскому району г. Волгограда - на сумму 24 992 рублей 46 копеек,

- требования ГУ - Волгоградское региональное отделение Фонда социального страхования РФ - на сумму 976 рублей 40 копеек,

- требования ООО "Юридическая фирма Бизнес - Консультант" - на сумму 62 500 рублей.

Кроме того, ликвидатор представил договор подряда N 67 и указал дополнительно на наличие дебиторской задолженности на сумму 403 150 рублей 98 копеек, вытекающей из указанного договора (л.д.60).

Отсутствие документально подтвержденных сведений об иной кредиторской задолженности не позволяют апелляционному суду сделать вывод о том, что требования кредиторов не могут быть погашены должником при наличии у него имущества на сумму, превышающую 490 миллионов рублей.

На основании вышеуказанных обстоятельств апелляционный суд пришел к выводу о том, что имущества должника достаточно для погашения всех заявленных требований кредиторов. Надлежащих доказательств, опровергающих указанный вывод суда, обществом не представлено. Бремя доказывания данных обстоятельств лежит на ликвидаторе.

Ответ БТИ об отсутствии у должника зарегистрированных объектов недвижимости не является доказательством отсутствия у должника объектов незавершенного строительства.

Более того, сам должник представил справку о наличии объекта незавершенного строительства, стоимостью 1 521 300 рублей, при наличии заявленных требований кредиторов всего на сумму 138 018 рублей. Данных о более низкой стоимости объектов незавершенного строительства, чем указано в балансе должника, обществом не представлено.

Поскольку наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление при банкротстве ликвидируемого должника, после создания ликвидационной комиссии (назначении ликвидатора) не применяются, то апелляционный суд, установив, что стоимость имущества ликвидируемого должника достаточна для удовлетворения требований всех кредиторов, предъявивших свои требования к ликвидационной комиссии в установленный срок, находит возможным отказать в признании должника банкротом по специальному признаку как ликвидируемого должника, поскольку наличие имущества предполагает самостоятельный расчет с кредиторами и делает невозможным открытие конкурсного производства.

Данные выводы судебной коллегии сделаны с учетом позиции, изложенной в пункте 4.2 рекомендаций научно-консультативного совета при Федеральном арбитражном суде Поволжского округа, утвержденных протоколом заседания Президиума Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 28 марта 2008 года.

Нахождение должника в стадии ликвидации по правилам статей 61 - 64 Гражданского кодекса Российской Федерации и работа ликвидационной комиссии (ликвидатора) не лишают кредитора права на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом на общих основаниях, если должник обладает признаками банкротства, предусмотренными статьей 3 Закона о банкротстве, и имеются условия, установленные пунктом 2 статьи 33 этого же Закона.

Согласно статьям 7, 11 Закона о банкротстве наличие добровольной ликвидации не ограничивает право уполномоченного органа на предъявление заявления о признании должника банкротом.

Апелляционная коллегия находит возможным обжалуемый судебный акт отменить, апелляционную жалобу уполномоченного органа - удовлетворить, в удовлетворении заявленных требований ООО "Бинко-ОСП" отказать.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны: с ООО "Бинко-ОСП" в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина за подачу апелляционной жалобы в размере 2 000 рублей.

Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 03 февраля 2011 года по делу N А12-24946/2010 отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

В удовлетворении заявленных требований общества с ограниченной ответственностью "Бинко-ОСП" отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Бинко-ОСП" в доход федерального бюджета государственную пошлину за подачу апелляционной жалобы в размере 2 000 рублей.

Арбитражному суду Волгоградской области в порядке пункта 2 статьи 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации выдать исполнительный лист взыскателю.

Постановление вступает в силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд 1-ой инстанции, принявший решение.

Направить постановление арбитражного суда лицам, участвующим в деле, в соответствии с требованиями статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Г.И. Агибалова

Судьи

Т.В. Волкова А.Ю. Никитин