Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 4 апреля 2011 г. N 07АП-911/2011

г. Томск

Дело N 07АП-911/11

4 апреля 2011 г.

N А27-13707/10

(резолютивная часть постановления объявлена 31.03.2011г.).

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Логачева К.Д.,

судей: Емашовой Л.Н., Кудряшевой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кузьминым А.В.,

при участии:

от истца: Егорова М.А. по доверенности от 01.10ю2010 N 26, паспорт,

от ответчиков:

ООО "Разрез "Березовский" - Сковпень А.А. по доверенности от 26.10.2010 N 102,

ООО "Разрез "НЭК" и конкурсного управляющего - не явились (извещены)

от третьего лица: не явился (извещен),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ГРУППА СКА"

на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 07.12.2010 года

по делу N А27-13707/10 (судья Дубешко Е.В.)

по иску ООО "ГРУППА СКА"

к ООО "Разрез "НЭК", конкурсному управляющему ООО "Новосибирская энергетическая компания" Ашпину А.А., ООО "Разрез "Березовский"

от третьего лица: ООО "ДОС-Групп"

о признании недействительными торгов, договора и применении последствий недействительности сделки,

УСТАНОВИЛ

Общество с ограниченной ответственностью "ГРУППА СКА", г. Кемерово, обратилось в суд с иском к конкурсному управляющему общества с ограниченной ответственностью "Разрез "Новосибирская Энергетическая Компания" Ашпину Алексею Анатольевичу, г. Новокузнецк и обществу с ограниченной ответственностью "Разрез "Новосибирская Энергетическая Компания", Кемеровская область, г. Прокопьевск (далее - ООО "Разрез "НЭК") 3) обществу с ограниченной ответственностью "Разрез "Березовский" о признании недействительными торгов, проведенных 14 сентября 2010 года в форме открытого аукциона по продаже Лота N 1 имущественного комплекса ООО "Разрез "НЭК", договора N 1/Т от 14 сентября 2010 года, заключенного с победителем торгов обществом с ограниченной ответственностью "Разрез "Березовский", Кемеровская область, г. Прокопьевск и применении последствий недействительности сделки в виде двусторонней реституции.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 07.12.2010 года в удовлетворении исковых требований отказано. Суд исходил из того, что принятие конкурсным управляющим ООО "Разрез "НЭК" решения об отказе в допуске ООО "ГРУППА СКА" к участию в торгах, проведенных в форме открытого аукциона 14 сентября 2010 года по продаже Лота N 1, является законным и обоснованным. Представленные ООО "ГРУППА СКА" документы: платежное поручение N 130 от 10.09.2010 (со штампом банка 10 сентября 2010) и выписка АКБ "НМБ" ОАО г. Новокузнецк за период: с 01.09.2010 по 10.09.2010 по лицевому счету: 40702.810.5.00410004938 ООО "Разрез "НЭК" (со штампом банка 10 сентября 2010), не приняты судом в качестве доказательств, подтверждающих оплату задатка 10 сентября 2010 года. Истец как хозяйствующий субъект предпринимательской деятельности обязан был предпринять необходимые меры предусмотрительности для обеспечения поступления суммы задатка на счет должника строго к установленному в объявлении о торгах сроку.

Не согласившись с принятым решением, ООО "ГРУППА СКА" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Кемеровской области от 07.12.2010 года, принять по делу новый судебный акт. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что ООО "ГРУППА СКА" выполнило свои обязанности по внесению задатка полностью и своевременно, а так же приняло все возможные меры по уведомлению об этом ответчика, однако при проведении торгов, организатором были допущены существенные нарушения порядка их подготовки и проведения, выразившиеся в неправомерном отказе в регистрации истца в качестве участника торгов, что повлекло неправильное определение победителя и нарушило права и законные интересы истца. Экспертный сравнительный анализ оттисков печатей (штампов) на оспариваемых конкурсным управляющим документах с оригиналами печатей (штампов) не производился. Суд не дает оценки фактически неисполнимости условий, указанных в объявлении.

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий просит оставить решение без изменения, а жалобу без удовлетворения. Отмечает, что организация и проведение торгов, проходили в строгом соответствии с правилами, которые установлены статьей 448 ГК РФ, статьей 110 Федерального закона от 26.10.2002г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве), Положением по организации, проведению и подведению итогов торгов по продаже имущества ООО "Разрез "НЭК". Истец, извещенный о времени и дате окончания приема заявок (16 часов 10.09.2010г.), не совершил осмотрительных действий по представлению организатору торгов сведений о произведенной оплате задатка до принятия организатором торгов решения о допуске Истца к торгам.

ООО "Разрез "Березовский" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить решение без изменения, а жалобу без удовлетворения. Считает, что представитель истца представил организатору торгов копию неоплаченного платёжного документа. Истец не заявлял ходатайств о проведении экспертизы оттисков печатей (штампов) на спорных платёжных документах. Иных доказательств в подтверждение довода о поступлении задатка на счёт должника до 16-00 час. 10.09.2010г. не представил.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы по приведенным в ней основаниям.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на неё, определив на основании частей 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть дело при имеющейся явке, проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого решения.

Из материалов дела следует, что решением Арбитражного суда Кемеровской области от 14 мая 2010 года по делу N А27-6848/2009 должник - ООО "Разрез "НЭК", признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. Определением суда от 14 мая 2010 года по указанному делу конкурсным управляющим утвержден Ашпин Алексей Анатольевич.

Решением комитета кредиторов ООО "Разрез "НЭК" от 30 июля 2010 года были утверждены Предложения конкурсного управляющего о продаже имущества должника.

На основании данного решения комитета кредиторов конкурсный управляющий ООО "Разрез "НЭК" Ашпин А.А. объявил открытые по составу участников торги в форме аукциона с закрытой формой подачи предложения о цене по продаже имущества должника - Лот N 1 (Приложение N 3 к Предположениям конкурсного управляющего ООО "Разрез "НЭК") в порядке статьи 110 Закона о банкротстве.

Объявление о проведении торгов по продаже Лота N 1 имущества ООО "Разрез "НЭК" и условия участия в аукционе опубликованы в газете "Коммерсант" от 07.08.2010г. N 143 и газете "Шахтерская правда" от 6 августа 2010 г. N86. В объявлении указано, что торги состоятся 14.09.2010 г. в 12.00 (время местное) по адресу: Кемеровская область, г. Новокузнецк, ул. Кутузова, 3-56. Заявки на участие в аукционе принимаются по рабочим дням с 07.08.2010г. по 10.09.2010г. с 14.00 по 16.00 по указанному адресу. Задаток - 20% от начальной цены продажи имущества. Платежный документ, подтверждающий внесение задатка, необходимо предоставить организатору торгов до момента окончания приема заявок.

2 сентября 2010 года ООО "ГРУППА СКА" подало письменную заявку на участие в торгах (регистрационный номер заявки N 1/3) и заключило с конкурсным управляющим ООО "Разрез "НЭК" Ашпиным А.А. договор о задатке N .1/3.

Из Протокола N 1/Т об определении участников торгов от 10 сентября 2010 г. следует, что заявки на участие в торгах по Лоту N 1 подали пять организаций, из которых три (в том числе ООО "ГРУППА СКА") - не признаны участниками торгов и им было отказано в допуске к участию в торгах. Причиной отказа ООО "ГРУППА СКА" послужил вывод конкурсного управляющего о том, что на дату составления протокола об определении участников торгов не подтверждено поступление задатка на счет, указанный в сообщении о проведении торгов, в размере 2143844 руб. 60 коп. в соответствии с договором о задатке.

По итогам проведения торгов (Протокол N 2/Т об определении победителя торгов от 14 сентября 2010 г.) победителем признано ООО "Разрез "Березовский", с которым ООО "Разрез "НЭК" в лице конкурсного управляющего Ашпина А.А. заключило договор N1/Т купли-продажи на торгах от 14 сентября 2010 года.

Считая, что торги проведены с нарушением требований действующего законодательства, ООО "ГРУППА СКА" обратилось в суд с настоящим иском.

Арбитражный суд апелляционной инстанции находит выводы суда первой инстанции обоснованными и соответствующими действующему законодательству исходя из следующего.

В соответствии со статьей 449 Гражданского кодекса Российской Федерации торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

По смыслу указанной статьи правом на предъявление иска о признании торгов недействительными обладают лишь заинтересованные лица, к числу которых относятся участники торгов, и лица, которым было незаконно отказано в участии в конкурсе.

На основании пункта 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.02.1998 N 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав" споры о признании торгов недействительными рассматриваются по правилам, установленным для признания недействительными оспоримых сделок.

Условия подготовки, объявления и проведения открытых торгов по продаже имущества банкрота - ООО "Разрез "НЭК", определены в Положении по организации, проведению и подведению итогов торгов по продаже имущества ООО "Разрез "НЭК (Приложение N 4 к Предложениям конкурсного управляющего ООО "Разрез "НЭК"), утвержденном решением комитета кредиторов общества 30 июля 2010 года.

Согласно пункту 4.3. названного Положения претендент (под которым понимается физическое или юридическое лицо, подавшее заявку, предложения о цене предмета торгов, и иные необходимые документы для участия в торгах) обязан представить организатору торгов (которым является конкурсный управляющий ООО "Разрез "НЭК") до момента окончания приема заявок платежный документ, подтверждающий внесение претендентом задатка согласно договору о задатке.

При этом в пункте 4.4. Положения указано, что в случае, если претендентом до момента окончания приема заявок не обеспечено поступление задатка на расчетный счет, указанный в сообщении о проведении торгов, то претендент теряет право быть признанным участником торгов.

В свою очередь, в силу пункта 1.1. договора о задатке N 1/3 от 02.09.2010, заключенного между ООО "ГРУППА СКА" (Претендент) и конкурсным управляющим ООО "Разрез "НЭК" Ашпиным А.А. (ООО "Разрез "НЭК"), претендент обязуется перечислить на счет организатора торгов задаток в размере 2143844 руб. 60 коп. в счет обеспечения оплаты приобретаемого на проводимом организатором торгов 14 сентября 2010 г. аукционе открытого по составу участников торгов с закрытой формой подачи предложения о цене.

В соответствии с установленными требованиями вышеназванного Положения в пункте 2.1. договора о задатке также предусмотрено, что претендент обязан обеспечить поступление указанных в пункте 1.1. договора денежных средств на счет Организатора торгов в срок до 10.09.2010г.

В качестве доказательств, подтверждающих своевременное внесение суммы задатка на счет ООО "Разрез "НЭК", истцом представлены: 1) платежное поручение N 130 от 10.09.2010; и 2) Выписка АКБ "НМБ" ОАО г. Новокузнецк за период: с 01.09.2010 по 10.09.2010 по лицевому счету: 40702.810.5.00410004938 ООО "Разрез "НЭК".

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции конкурсным управляющим ООО "Разрез "НЭК" Ашпиным А.А. в порядке статьи 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации было заявлено о фальсификации указанных доказательств.

Согласно части 1 статьи 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если лицо, участвующее в деле, обратится в арбитражный суд с заявлением в письменной форме о фальсификации доказательства, представленного другим лицом, участвующим в деле, суд проверяет обоснованность заявления о фальсификации доказательства, если лицо, представившее это доказательство, заявило возражения относительно его исключения из числа доказательств по делу.

В этом случае арбитражный суд принимает предусмотренные федеральным законом меры для проверки достоверности заявления о фальсификации доказательства, в том числе назначает экспертизу, истребует другие доказательства или принимает иные меры.

Из содержания приведенной нормы права следует, что назначение экспертизы с целью проверки заявления о фальсификации доказательства не является обязательным. При этом, экспертиза может быть назначена как по инициативе суда, так и по ходатайству сторон (статья 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Истец указанное право не реализовал.

С целью проверки заявления о фальсификации судом первой инстанции были направлены соответствующие запросы в банковские организации.

На основании представленной банками информации суд пришёл к обоснованному выводу о предъявлении в банк платежного поручения N 130 от 10.09.2010, списании денежных средств в сумме 2143844 руб. 60 коп. со счета ООО "ДОС-Групп" и зачислении задатка на счет ООО "Разрез "НЭК" лишь 13.09.2010, т.е. по истечении срока на внесение задатка. Данное обстоятельство подтверждено в суде первой инстанции в том числе: Выпиской по операциям на счет организации ООО "ДОС-Групп" за период с 10.09.2010 по 13.09.2010; копией платежного поручения N 130 от 10.09.2010 с отметками о дате поступлении в банк платежа и дате списания со счета плательщика 13 сентября 2010 года, заверенного штампом банка с отметкой Булыгиной Т.А. 13 сентября 2010; письмами исх. N 06-02-25024 от 13.11.2010, N1202-юр от 02 ноября 2010 года, N 1288-юр от 23 ноября 2010 года.

Учитывая вышеназванные доказательства, а также иные документы, свидетельствующие о том, что проставление на копии выписки штампа не соответствует штампу выдавшего его лица, а выписка о движении денежных средств по р/с 40702810500410004938 ООО "Разрез "НЭК" за период с 01.09.2010 г. по 10.09.2010 не запрашивалась и не выдавалась, суд правомерно отказал в принятии платежного поручение N 130 от 10.09.2010 (со штампом банка 10 сентября 2010) и Выписки АКБ "НМБ" ОАО г. Новокузнецк за период: с 01.09.2010 по 10.09.2010 по лицевому счету: 40702.810.5.00410004938 ООО "Разрез "НЭК" (со штампом банка 10 сентября 2010) в качестве доказательств, подтверждающих оплату задатка 10 сентября 2010 года.

Помимо прочего в данном платежном поручении в нарушение пункта 3.8 части 1 Положения о безналичных расчетах в Российской Федерации, утвержденного указанием Центрального банка Российской Федерации от 03.10.2002 N 2-П, отсутствуют сведения о списании денежных средств со счета ООО "ГРУППА СКА" и о поступлении денежных средств на счет ООО "Разрез "НЭК".

Поскольку истцом не обеспечено поступление задатка на расчетный счет должника в установленный срок, конкурсный управляющий на законном основании отказал в допуске ООО "ГРУППА СКА" к участию в торгах.

Установленные судом первой инстанции и подтвержденные апелляционным судом обстоятельства свидетельствуют об отсутствии нарушений порядка проведения торгов, на которые ссылается истец, и, следовательно, отсутствии оснований для признания торгов и заключенного по его результатам договора недействительными.

Доводам подателя жалобы была дана обоснованная оценка судом первой инстанции как не влияющим на существо спора. Ссылка истца на сокращенную продолжительность операционного дня банка в пятницу, невозможность вручения конкурсному управляющему 10.09.2010г. в 15-45 платежного документа о внесении задатка, не опровергает того обстоятельства, что задаток поступил на счет ответчика несвоевременно. Моментом окончания срока перечисления задатка явилось 16-00 10.09.2010 года. До указанного момента истцу необходимо было принять все необходимые меры для обеспечения поступления суммы задатка на счет должника к указанному сроку. Не выполнение указанного условия не может быть поставлено в вину ООО "Разрез "НЭК".

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не усматривает правовых оснований для отмены решения суда, поскольку судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы имеющиеся в материалах дела доказательства, дана им правильная оценка и установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, нормы материального и процессуального права, несоблюдение которых является основанием для отмены решения, не нарушены.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, 271, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 07.12.2010 года по делу N А27-13707/10 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Логачев К.Д.

Судьи

Емашова Л.Н. Кудряшева Е.В.