Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2008 г. N 13АП-6541/2008

г. Санкт-Петербург

23 сентября 2008 г.

Дело N А21-2406/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 18 сентября 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 сентября 2008 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Марченко Л.Н.

судей Герасимовой М.М., Лариной Т.С.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Тумановым Д.Ю.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-6541/2008) Межрайонной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Калининградской области

на определение об обеспечении заявления Арбитражного суда Калининградской области от 20.05.2008г по делу N А21-2406/2008 (судья Можегова Н.А.), принятое

по заявлению ОАО "КД авиа"

к Межрайонная инспекция ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Калининградской области

при участии:

от истца: Малкина И.В. на основании доверенности от 15.10.2008г N 128

от ответчика: Мишина Т.К. на основании доверенности от 24.06.2008г

установил:

Открытое акционерное общество "КД авиа" (далее - ОАО "КД авиа", Общество) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании недействительными ненормативных актов Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Калининградской области (далее - Инспекция, налоговый орган):

- решения об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленную к возмещению от 06.05.2008г N 55 в части отказа в применении налоговой ставки 0 процентов по НДС при реализации услуг по перевозке в сумме 88 576 282 руб. и отказа в возмещении 14 831 699 руб. НДС;

- решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 06.05.2008г N 47 (в полном объеме).

Одновременно Обществом заявлено ходатайство о принятии мер по обеспечению заявленных требований в виде приостановления действия решения от 06.05.2008г N 47.

Определением Арбитражного суда Калининградской области от 20.05.2008г заявление удовлетворено, действие решения Инспекции от 06.05.2008г N 47 приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по данному делу.

В апелляционной жалобе налоговый орган просит отменить определение от 20.05.2008г, указывая, что заявление об обеспечительных мерах направлено на исполнение обязательств Общества по заключенным контрактам, а не перед бюджетом; рассматриваемый в рамках настоящего дела спор аналогичен спорам, рассмотренным в делах N А21-6386/2006, А21-6385/2006, по которым судом кассационной инстанции признано неправомерным применение Обществом налоговой ставки 0 процентов, ссылаясь на недоказанность Обществом возможности исполнения решения налогового органа в случае отказа суда в удовлетворении заявленных требований.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО "КД авиа" просит обжалуемое определение оставить без изменения, а апелляционную жалобу Инспекции - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель налогового органа поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ОАО "КД авиа" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, считая ее доводы необоснованными, а обжалуемый судебный акт - соответствующим нормам законодательства.

Законность и обоснованность определения проверены в апелляционном порядке.

Изучив представленные в апелляционный суд материалы дела, судебная коллегия не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы исходя из следующего.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, и иного лица, может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры). Обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе, если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Согласно пункту 3 статьи 199 АПК РФ по ходатайству заявителя арбитражный суд может приостановить действие оспариваемого акта, решения.

Пунктом 7 статьи 201 АПК РФ установлено, что решения суда по делам об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов подлежат немедленному исполнению, что означает немедленное восстановление прав и законных интересов налогоплательщика, нарушенных принятием акта, признанного судом недействительным.

Из материалов дела следует, что по результатам камеральной проверки налоговый орган увеличил размер налоговой базы, облагаемой по ставке 18 процентов, на сумму реализации по неподтвержденному экспорту и доначислил НДС за февраль 2007 года в сумме 15 943 731 руб. с выручки 88 576 282 руб.

Таким образом, в случае полного или частичного удовлетворения судом заявления налогоплательщика о признании указанного выше решения Инспекции недействительным, осуществленное налоговым органом бесспорное списание со счетов общества сумм налога, оспариваемых заявителем, может воспрепятствовать немедленному восстановлению прав и законных интересов налогоплательщика.

Апелляционная инстанция принимает во внимание, что время, в течение которого действует определение суда о принятии обеспечительных мер, не включается в срок, установленный пунктом 3 статьи 46 НК РФ для бесспорного взыскания недоимки.

Из материалов дела следует и Инспекцией не оспаривается, что Общество является действующим хозяйствующим субъектом, имеющим необходимые регистрационные свидетельства, сертификаты соответствия, подтверждающие право осуществлять деятельность по обеспечению воздушных перевозок.

Налоговым органом не представлены доказательства того, что у Общества отсутствуют возможности для исполнения обязательств перед бюджетом.

Довод апелляционной жалобы о направленности обеспечительных мер на исполнение обязательств Общества по заключенным контрактам признается апелляционный судом несостоятельным, поскольку надлежащее исполнение ОАО "КД авиа" своих контрактных обязательств, влечет в конечном итоге получение налогоплательщиком прибыли, за счет которой обеспечивается уплата налогов.

Указание Инспекции на то, что основания настоящего спора аналогичны основаниям по делам N А21-6386/2006 и А21-6385/2006 судом не принимается, как противоречащее части 5 статьи 71 АПК РФ. При рассмотрении вопроса о принятии обеспечительных мер ни суд первой инстанции, ни апелляционный суд не оценивают правомерность заявленного требования и не вправе предрешать вопрос об обоснованности или необоснованности иска.

При изложенных обстоятельствах апелляционная инстанция не усматривает нарушения судом баланса публичных интересов государства и частных интересов субъекта предпринимательской деятельности, каковым является ОАО "КД авиа", а также нарушений норм процессуального права, влекущих отмену определения суда.

На основании изложенного и руководствуясь статьей 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Калининградской области от 20.05.2008г по делу N А21-2406/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Л.Н. Марченко

Судьи

М.М. Герасимова Т.С. Ларина