Вопрос: Реорганизация унитарного предприятия осуществлена в форме преобразования в юридическое лицо иной организационно-правовой формы - открытое акционерное общество. Реорганизация завершена 10 сентября 2004 г. Можно ли продолжать применять регрессивную шкалу по единому социальному налогу? Каковы особенности расчета среднего заработка для расчета пособий по временной нетрудоспособности? ("Финансовые и бухгалтерские консультации", N 2, февраль 2005 г.)

Реорганизация унитарного предприятия осуществлена в форме преобразования в юридическое лицо иной организационно-правовой формы - открытое акционерное общество. Реорганизация завершена 10 сентября 2004 г.

1. Можно ли продолжать применять регрессивную шкалу по единому социальному налогу?

2. Каковы особенности расчета среднего заработка для расчета пособий по временной нетрудоспособности?

1. Как указано в п. 6 ст. 29 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях", унитарное предприятие считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации унитарных предприятий, внесение записи о прекращении деятельности унитарных предприятий осуществляются в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Согласно п. 1 ст. 16 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица. С этого же момента преобразованное юридическое лицо прекращает свою деятельность.

Как определено Правилами взаимодействия регистрирующих органов государственной регистрации юридических лиц в случае их реорганизации, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. N 110, при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме преобразования, регистрирующий орган вносит в реестр записи о вновь созданном юридическом лице и о прекращении деятельности преобразованного юридического лица.

Идентификационные номера налогоплательщиков организаций при снятии их с учета в случае прекращения деятельности в результате реорганизации в форме преобразования признаются недействительными. Вновь созданному юридическому лицу налоговым органом присваивается идентификационный номер налогоплательщика*(1).

В соответствии с п. 3 ст. 55 НК РФ, если организация была создана после начала календарного года, первым налоговым периодом для нее является период времени со дня ее создания до конца данного года. При этом днем создания организации признается день ее государственной регистрации.

В рассматриваемой ситуации унитарное предприятие было реорганизовано до конца календарного года, поэтому последним налоговым периодом для него станет период с начала этого года до дня завершения реорганизации.

Налоговые декларации за истекшие периоды подает лицо, которое юридически существовало в данные периоды и было налогоплательщиком. Вместе с тем исполнение этих налоговых обязательств может быть возложено на организацию-правопреемника (п. 5 ст. 50 НК РФ).

Обязанность по уплате налогов исполняется правопреемником в порядке, установленном ст. 50 НК РФ. Как отмечено в Постановлении Президиума ВАС РФ от 17 февраля 2004 г. N 11489/03, переход к правопреемнику обязанностей по уплате налогов включает исполнение обязанностей, вытекающих из деклараций, представленных реорганизованным юридическим лицом.

По нашему мнению, правопреемник не должен производить "суммирование", "объединение" деклараций за те налоговые периоды, когда существовала реорганизованная организация.

С даты завершения процесса реорганизации налогоплательщик-правопреемник, т.е. ОАО, исчисляет налоговую базу в обычном порядке, исходя из полученных с 10 сентября 2004 г. доходов и произведенных расходов, в соответствии со своей учетной политикой для целей налогообложения (учитывая, разумеется, что с даты реорганизации к нему перешли права и обязанности (имущество и обязательства) реорганизованного лица).

Налоговая база по единому социальному налогу (ЕСН) определяется отдельно по каждому работнику по всем начисленным в его пользу выплатам одним налогоплательщиком нарастающим итогом с 1 января соответствующего года или, при необходимости, с момента принятия его на работу в текущем году.

Выплаты, полученные работником от разных налогоплательщиков, не суммируются и никак не влияют на определение налогоплательщиком ставки налога. Это обусловлено тем, что плательщиком ЕСН является не сам работник, а лицо, производившее выплаты в пользу работника. Поэтому вновь созданная организация не вправе рассчитывать базу по ЕСН для работников с учетом налоговой базы, сформированной другим налогоплательщиком (реорганизованным юридическим лицом, деятельность которого прекращена).

По нашему мнению, налоговая база после реорганизации (создания ОАО) должна формироваться так же, как и у вновь созданной организации, исходя из выплат работникам, начисленных с момента государственной регистрации ОАО.

Что касается ст. 50 НК РФ, то она применяется при реорганизации юридических лиц их правопреемниками в части исполнения обязанности по уплате налогов и сборов, исходя из уже сформированной налоговой базы реорганизованных организаций за предшествующие отчетные или налоговые периоды. Как правило, это касается погашения задолженности по налогам реорганизованных организаций и не относится к порядку формирования налоговой базы вновь образованным юридическим лицом. Аналогичное разъяснение дано Минфином России в письме от 13 марта 2002 г. N 04-04-04/31, а также УМНС России по г. Москве от 5 января 2004 г. N 28-11/00122.

Отметим, что изложенное применимо и к иным налогам, в частности, к налогу на прибыль, налогу на имущество.

2. Согласно положениям ст. 34 Закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях унитарное предприятие может быть преобразовано по решению собственника его имущества в государственное или муниципальное учреждение. Преобразование унитарного предприятия в организации иной организационно-правовой формы осуществляется в соответствии с законодательством о приватизации.

Трудовые отношения работников унитарных предприятий после приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий продолжаются с согласия работников и могут быть изменены или прекращены не иначе как в соответствии с законодательством Российской Федерации о труде (п. 3 ст. 17 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества").

В соответствии со ст. 75 Трудового кодекса Российской Федерации смена собственника имущества организации не является основанием для расторжения трудовых договоров с работниками организации (за исключением руководителя и главного бухгалтера). При реорганизации (в частности, преобразовании организации) трудовые отношения с согласия работника продолжаются. При этом происходит лишь замена одной из сторон трудового договора (работодателя).

Таким образом, трудовое законодательство не предусматривает прекращения трудовых отношений (расторжения трудового договора) с работниками при реорганизации юридического лица.

Следовательно, перерегистрация предприятия не влияет на порядок расчета среднего заработка.

Д.С. Гуренков,

консультант Правового центра "Мариллион"

1 февраля 2005 г.

"Финансовые и бухгалтерские консультации", N 2, февраль 2005 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Идентификационный номер налогоплательщика (ИНН) присваивается налоговым органом по месту нахождения при постановке на учет организации при ее создании, в том числе путем реорганизации (п. 2.1.1 Порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика при постановке на учет, снятии с учета юридических и физических лиц, утвержденного приказом МНС России от 3 марта 2004 г. N БГ-3-09/178).