Прекращение вексельного обязательства путем передачи акций нерезиденту (Т.М. Крыжная, "Финансовые и бухгалтерские консультации", N 8, август 2006 г.)

Прекращение вексельного обязательства путем передачи
акций нерезиденту

На практике можно столкнуться с ситуацией, когда одно российское акционерное общество (далее - общество, резидент) имеет в собственности акции другого российского акционерного общества и, кроме того, задолженность по векселям*(1), а общая стоимость находящихся у общества акций превышает сумму вексельного долга. Рассмотрим с точки зрения гражданского и валютного законодательства РФ вопрос о возможности погашения вексельного долга путем передачи акций.

Соблюдение гражданского законодательства

Как следует из содержания ст. 408 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательство уплатить по векселю является денежным и прекращается исполнением, т.е. уплатой обязанным лицом суммы вексельного долга. Вместе с тем следует учитывать, что обязательство, вытекающее из векселя, может быть прекращено по иным основаниям, предусмотренным главой 26 ГК РФ, в частности посредством предоставления отступного по соглашению между вексельным кредитором и должником (ст. 409 ГК РФ), зачетом встречного денежного требования (ст. 410-412 ГК РФ).

Такие способы прекращения вексельного обязательства порождают те же последствия, что и оплата по векселю. Кроме того, в соответствии со ст. 407 ГК РФ основания прекращения обязательств полностью или частично могут быть предусмотрены и иными нормами ГК РФ, другими законами и правовыми актами или договором.

В рассматриваемой ситуации общество, чтобы прекратить вексельное обязательство, может выбрать один из следующих вариантов.

Первый вариант. Заключить внешнеторговые договор об отступном и договор купли-продажи части акций.

Внешнеторговый договор об отступном - о полном прекращении обязательства, вытекающего из векселя, - заключается путем предоставления обществом векселедержателю взамен исполнения обязательства отступного: акций, принадлежащих обществу, на сумму, равную сумме вексельного обязательства.

Так как стоимость акций превышает сумму вексельного обязательства, то в целях возмещения обществу разницы в ценах помимо договора об отступном общество и векселедержатель заключают внешнеторговый договор купли-продажи акций общества на сумму, равную сумме, оставшейся после совершения сделки о предоставлении отступного.

Второй вариант. Совершить внешнеторговую бартерную сделку: заключить договор мены акций, принадлежащих обществу, на вексель, находящийся у векселедержателя.

По договору мены согласно ст. 567 ГК РФ каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороне один товар в обмен на другой. Если в соответствии с договором обмениваемые товары признаются неравноценными, сторона, обязанная передать товар, цена которого ниже цены товара, предоставляемого в обмен, должна выплатить разницу в ценах непосредственно до или после исполнения своей обязанности (если иной порядок оплаты не предусмотрен договором).

В целях полного прекращения обязательства, вытекающего из векселя, общество может заключить с векселедержателем договор мены акций на векселя, находящиеся у векселедержателя, с условием оплаты векселедержателем разницы между стоимостью акций и суммой вексельного обязательства общества.

Третий вариант. Совершить две совокупные внешнеторговые сделки: заключить договор купли-продажи на продажу акций общества векселедержателю (нерезиденту) и соглашение о зачете встречных однородных требований.

Согласно п. 26 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 4 декабря 2000 г. N 33/14 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей" требования, вытекающие из векселя, являются денежными. Следовательно, для зачета требований необходимо, чтобы и обязательства, прекращаемые зачетом таких требований, также являлись денежными, т.е. чтобы встречное вексельное и основное общегражданское требования обладали бы предметной однородностью.

На основании ст. 410 ГК РФ обязательство может быть прекращено полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил или срок которого не указан либо определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Таким образом, для совершения сделки по зачету встречных однородных требований необходимо, чтобы по сделке купли-продажи акций, принадлежащих обществу, наступил срок оплаты, а вексель, находящийся у векселедержателя, был предъявлен к платежу в порядке, установленном законодательством РФ.

Если векселедержатель по каким-либо причинам не желает (или не может) предъявлять вексель к платежу, то для зачета встречного однородного требования общество и векселедержатель, руководствуясь ст. 414 ГК РФ, могут заключить соглашение о замене вексельного обязательства другим обязательством, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация). Таким обязательством, в частности, может быть договор займа на сумму вексельного долга (где заимодавец - векселедержатель, а заемщик - общество). После совершения данной сделки стороны могут провести зачет встречных однородных требований.

Условия о зачете встречного однородного требования могут быть как включены в текст договора купли-продажи акций, так и оформлены отдельным соглашением. Зачет помимо этого может быть произведен и по заявлению лишь одной из сторон.

Сумму, оставшуюся в результате совершения сделок по купле-продаже акций и зачета встречного однородного требования, нерезидент (векселедержатель) должен перечислить обществу (основание - внешнеторговый договор купли-продажи акций).

Соблюдение валютного законодательства

В соответствии с подп. 9 п. 1 ст. 1 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон о валютном регулировании) операции по приобретению резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты РФ и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа относятся к валютным операциям и подлежат валютному регулированию и валютному контролю.

Все рассмотренные ранее сделки, заключение которых возможно в целях прекращения обязательств общества, связаны с совершением операций, предусмотренных указанной нормой Закона о валютном регулировании, и поэтому при их совершении необходимо соблюдать требования валютного законодательства РФ.

Статьей 6 Закона о валютном регулировании установлено, что валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных ст. 7, 8 и 11 указанного Закона, в отношении которых ограничения устанавливаются в целях предотвращения существенного сокращения золотовалютных резервов, резких колебаний курса валюты РФ, а также для поддержания устойчивости платежного баланса РФ.

Использование специального счета нерезидентом

При совершении сделок по продаже нерезиденту акций (внутренних ценных бумаг) российского акционерного общества, сделок мены (в случае оплаты разницы в ценах между обмениваемыми товарами) для расчетов нерезидент должен использовать специальный счет. Требование об использовании нерезидентом специального счета Банк России устанавливает на основании ст. 8 Закона о валютном регулировании. Виды и особенности использования специальных банковских счетов установлены в главе 2 Инструкции N 116-И*(2).

В соответствии с п. 4.1 Инструкции N 116-И уполномоченные банки открывают юридическим лицам - нерезидентам, в том числе банкам-нерезидентам, и находящимся в РФ иностранным дипломатическим и иным официальным представительствам, международным организациям, их филиалам и представительствам, в частности, специальный банковский счет в валюте Российской Федерации - счет "А" (код счета 15). Этот счет открывается для приобретения у резидента и отчуждения в его пользу акций и инвестиционных паев (внутренних ценных бумаг) паевых инвестиционных фондов, включая связанные с передачей акций и паев расчеты и переводы.

Главой 1 Инструкции N 116-И определено, что с использованием специального счета проводятся связанные с безналичными расчетами валютные операции между резидентами и нерезидентами. Однако при внешнеторговых сделках между резидентом и нерезидентом по предоставлению отступного, при зачете встречного однородного требования безналичные расчеты между резидентом и нерезидентом не предполагаются. Императивных требований об использовании специального счета при совершении указанных сделок валютным законодательством РФ не установлено. Кроме того, п. 4.3 Инструкции N 116-И предусмотрено, что нерезиденты совершают не указанные в пункте 4.1 данной Инструкции валютные операции с резидентами без использования специальных счетов.

Следует иметь в виду, что 1 июля 2006 г. вступило в силу Указание Банка России от 29 мая 2006 г. N 1688-У "Об отмене требования обязательного использования специальных счетов при осуществлении валютных операций и о признании утратившими силу отдельных нормативных актов Банка России", согласно которому отменяется требование обязательного использования резидентами (нерезидентами) специальных банковских счетов, установленное, в частности, Инструкцией N 116-И. Валютные операции, в отношении которых Инструкцией N 116-И было установлено требование обязательного использования специальных счетов, могут осуществляться с использованием:

счетов, не являющихся специальными;

специальных счетов, открытых до дня вступления в силу названного Указания в порядке, установленном Инструкцией N 116-И;

специальных счетов, открытых после дня вступления в силу настоящего Указания в порядке, установленном Инструкцией N 116-И.

Указанием Банка России N 1688-У установлено, что Инструкция N 116-И признается утратившей силу с 1 января 2007 г.

Также с 1 января 2007 г. признается недействующей ст. 8 Закона о валютном регулировании, устанавливающая требование об открытии специальных счетов (п. 3 ст. 26 данного Закона). Другими нормами этого Закона случаев, при которых необходимо открывать специальные счета, не установлено.

Оформление паспорта сделки

Согласно п. 1 ст. 20 Закона о валютном регулировании Банк России в целях обеспечения учета и отчетности по валютным операциям может устанавливать единые правила оформления резидентами в уполномоченных банках паспорта сделки при совершении валютных операций между резидентами и нерезидентами.

Порядок оформления, переоформления и закрытия паспорта сделки установлен главой 3 Инструкции N 117-И*(3). Действие порядка оформления паспорта сделки распространяется на валютные операции между резидентом и нерезидентом. Эти операции связаны с расчетами и переводами через счета резидента, открытые в уполномоченных банках, а также через счета в банке-нерезиденте в случаях, установленных актами валютного законодательства РФ или актами органов валютного регулирования, либо в иных случаях - на основании разрешений, выданных Банком России (в частности, расчеты за вывозимые или ввозимые на таможенную территорию РФ товары, за выполняемые работы, оказываемые услуги, передаваемую информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, расчеты по внешнеторговому договору (контракту)).

С 1 января 2007 г. отменяется требование обязательного использования резидентами (нерезидентами) специальных банковских счетов при совершении валютных операций

Таким образом, при совершении сделки между обществом и векселедержателем по купле-продаже акций (части акций) подлежит оформлению паспорт сделки в предусмотренном Инструкцией N 117-И порядке. Следует иметь в виду, что согласно п. 3.3 данной Инструкции резидент по валютным операциям, при осуществлении которых требуется оформление паспорта сделки, оформляет один паспорт сделки по каждому контракту.

По договору мены следует оформлять паспорт бартерной сделки в соответствии с Порядком оформления и учета паспортов бартерных сделок (утвержден 3 декабря 1996 г. Минфином России N 01-14/197, МВЭС России N 10-83/3225, ГТК России N 01-23/21497).

Так как по сделкам о предоставлении отступного и при зачете встречного однородного требования расчеты и переводы по безналичным счетам не предусматриваются, а специальных требований об оформлении паспортов сделок в этих случаях Банком России не установлено, на наш взгляд, по таким сделкам паспорта сделок оформлять не следует.

При совершении сделок, направленных на прекращение вексельного обязательства, резидент (общество) должен представить в банк документы, подтверждающие совершение данных сделок. Рассмотрим, какие документы следует оформлять в каждом из упомянутых ранее вариантов прекращения вексельного обязательства.

Первый вариант. Паспорт сделки по договору об отступном не оформляется.

Для оформления паспорта сделки по договору купли-продажи части акций общество предоставляет в уполномоченный банк, где у него открыты счета, через которые будут проводиться валютные операции по данному договору, следующие документы:

два экземпляра паспорта сделки, заполненного в соответствии с Приложением 4 к Инструкции N 117-И;

договор купли-продажи части акций, являющийся основанием для проведения валютных операций по контракту;

иные документы (копии документов), указанные в ч. 4 ст. 23 Закона о валютном регулировании, необходимые для оформления паспорта сделки (документ о государственной регистрации юридического лица - для резидентов, свидетельство о постановке на учет в налоговом органе и др.).

Необходимые для оформления паспорта сделки документы предоставляются в согласованный с банком срок, но не позднее совершения первой валютной операции по договору либо иного исполнения обязательств по договору.

Второй вариант. Для оформления паспорта бартерной сделки резидент должен представить в Министерство внешних экономических связей и торговли Российской Федерации подписанное и удостоверенное печатью заявление уполномоченному МВЭС России в регионе, в котором осуществлена государственная регистрация резидента. К заявлению должны быть приложены следующие документы:

два экземпляра подписанного и удостоверенного печатью резидента паспорта бартерной сделки, составленного по установленной форме в соответствии с Порядком оформления и учета паспортов бартерных сделок;

оригинал договора (изменения и (или) дополнения к договору), на основании которого был составлен паспорт, и его удостоверенные копии (копии документов остаются в Управлении уполномоченного МВЭС России в регионе);

удостоверенная копия документа о государственной регистрации российского лица;

копии учредительных документов (только при первом обращении в Управление уполномоченного МВЭС России в регионе за оформлением паспорта);

копию документа, подтверждающего учет российского лица органами государственной статистики;

удостоверенный российским лицом перевод договора при отсутствии оригинала договора на русском языке (остается в Управлении уполномоченного МВЭС России в регионе).

Третий вариант. Паспорт сделки оформляется только по договору купли-продажи акций (так же, как и при первом варианте).

После заключения соглашения о зачете встречных однородных требований и перечисления нерезидентом суммы за продажу части акций резидент также должен представить в банк письменное заявление о закрытии паспорта сделки. Заявление оформляется согласно требованиям п. 4.1-4.3 Инструкции N 117-И в связи с исполнением сторонами части обязательств по договору купли-продажи акций (обязательств по оплате нерезидентом части акций на сумму, соответствующую разнице между общей стоимостью акций и суммой вексельного долга) и с прекращением всех остальных обязательств по договору купли-продажи по основаниям, предусмотренным законодательством РФ (в связи с зачетом встречных однородных требований), с приложением соглашения о зачете встречных однородных требований (п. 3.18.2 Инструкции N 117-И).

Резервирование

Согласно п. 1 ст. 16 Закона о валютном регулировании в случаях, установленных данным Законом, резиденты и нерезиденты обязаны выполнить требование о резервировании. Порядок резервирования и возврата суммы резервирования устанавливается Банком России в соответствии с данным Законом.

При совершении всех рассматриваемых нами сделок в целях прекращения вексельного обязательства и проведения расчетов по ним требований о резервировании сумм не установлено.

Необходимо иметь в виду, что с 1 января 2007 г. ст. 16 Закона о валютном регулировании, устанавливающая требование о резервировании, признается недействующей (п. 3 ст. 26 данного Закона). Другими нормами этого Закона случаев, при которых необходимо резервирование, не установлено.

Обязательная продажа части валютной выручки на
внутреннем валютном рынке РФ

В соответствии с п. 3 ст. 21 Закона о валютном регулировании объектом обязательной продажи является валютная выручка резидентов, включающая в себя поступления иностранной валюты, причитающиеся резидентам от нерезидентов по заключенным сделкам, предусматривающим передачу в пользу нерезидентов товаров (выполнение работ, оказание услуг), информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них.

По сделкам о предоставлении отступного, а также при зачете встречного однородного требования поступлений резидентам денежных средств (в том числе и иностранной валюты) не предполагается.

До 1 января 2007 г. по внешнеторговым договорам купли-продажи акций, мены (в случае оплаты разницы в ценах между обмениваемыми товарами) валютные операции на основании п. 4.1 Инструкции N 116-И проводятся через специальный банковский счет "А" в валюте Российской Федерации - рублях.

Таким образом, по всем названным сделкам отсутствует объект обязательной продажи части валютной выручки. Других специальных требований валютного законодательства РФ об обязательной продаже части валютной выручки на внутреннем валютном рынке РФ при совершении рассмотренных сделок между резидентом и нерезидентом не установлено.

Репатриация резидентами иностранной валюты и валюты РФ

Пунктом 1 ст. 19 Закона о валютном регулировании установлено, что при ведении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено данным Законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами, обеспечить, в частности, получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся за переданные нерезидентам товары, информацию и результаты интеллектуальной собственности, в том числе исключительные права на них.

По сути рассмотренных внешнеторгового договора о предоставлении отступного и соглашения о зачете встречного однородного требования резиденту не причитается ни иностранная валюта, ни валюта РФ. Поэтому у него не возникает обязанности по репатриации иностранной валюты или валюты РФ.

Такая обязанность возникнет у резидента только по внешнеторговым договорам купли-продажи акций и мены (в случае оплаты разницы в ценах между обмениваемыми товарами).

Т.М. Крыжная,

юрисконсульт компании "ФБК"

"Финансовые и бухгалтерские консультации", N 8, август 2006 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Векселя номинированы в рублях, срок погашения - по предъявлении, но не ранее установленной даты. Векселедержатель - нерезидент.

*(2) Инструкция Банка России от 7 июня 2004 г. N 116-И "О вицах специальных банковских счетов".

*(3) Инструкция Банка России от 15 июня 2004 г. N 117-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок".