Нужно ли подавать сведения об участии в организации? (Е.М. Васильева, "Предприниматель без образования юридического лица. ПБОЮЛ", N 8, август 2006 г.)

Нужно ли подавать сведения об участии в организации?

Бизнесмены, помимо своей предпринимательской деятельности, вправе участвовать в российских и иностранных организациях как, например, соучредители. Если они становятся соучредителями в качестве индивидуальных предпринимателей, то здесь все понятно. Налогоплательщики-предприниматели обязаны письменно сообщать в налоговый орган по месту жительства о случаях участия в организациях. Это нужно сделать в течение одного месяца со дня начала участия (ст. 23 НК РФ).

Как же поступить, если индивидуальный предприниматель уже при наличии своего статуса стал соучредителем как физическое лицо? Является ли участие в данном случае предпринимательской деятельностью? Нужно ли уведомлять о соучредительстве налоговую инспекцию? Налоговые органы считают, что нужно, а предприниматели уверены, что нет. Давайте разберемся, кто прав.

Индивидуальный предприниматель и физическое лицо

Рассмотрим несколько определений, характеризующих понятие "физическое лицо".

Лицо физическое - термин, применяющийся в законодательстве многих стран для обозначения человека как субъекта гражданских прав и обязанностей. Лицо физическое противопоставляется лицу юридическому как коллективному образованию, также являющемуся субъектом права. Советское гражданское законодательство термин "лицо физическое" не использует, заменив его термином "гражданин". Для участия в правоотношениях гражданин должен обладать правоспособностью (Большая советская энциклопедия).

Физическое лицо - индивидуум (человек) как субъект права, как носитель прав и обязанностей, в отличие от юридического лица (Энциклопедия Брокгауза и Ефрона).

Физическое лицо - в гражданском законодательстве - отдельный гражданин как субъект гражданского права. Наряду с гражданами государства физическими лицами являются иностранные граждане, проживающие в государстве, а также лица, не имеющие определенного гражданства. Физические лица обладают правоспособностью и дееспособностью (Глоссарий.ру).

Физические лица - налоговые резиденты и нерезиденты РФ. Резиденты - это физические лица, фактически находящиеся на территории РФ не менее 183 дней в календарном году (ст. 11 НК РФ).

Читая эти понятия, любой индивидуальный предприниматель может поставить знак равенства между собой и гражданином, особенно учитывая тот факт, что предприниматель, исходя из определения, тоже является физическим лицом. Только отличие в том, что он зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя. Однако мы знаем, что отсутствие свидетельства при фактически ведущейся предпринимательской деятельности не означает, что гражданин не может считаться индивидуальным предпринимателем.

Просто в этом случае, занимаясь предпринимательством, он нарушает гражданское законодательство, но на него возложены такие же обязанности по уплате налогов, как и на зарегистрированных бизнесменов (ст. 11 НК РФ). Кроме того, нелегал должен помнить, что за ведение деятельности без постановки на налоговый учет ему грозит штраф в размере 10 процентов от доходов, полученных в течение времени без постановки на учет, но не более 20 тысяч рублей. Если предприниматель не встал на учет в течение 3 месяцев, то сумма штрафа возрастет до 20 процентов от дохода, полученного по истечении 90 дней деятельности без постановки на учет (ст. 117 НК РФ). При этом некоторые эксперты считают, что наказание по этой статье возможно лишь в том случае, когда предприниматель зарегистрировался в установленном порядке, но не встал на налоговый учет.

Также за нелегальный бизнес грозит уголовная ответственность, если его ведение причинило крупный ущерб гражданам, юридическим лицам или государству или связано с извлечением дохода в крупном размере. Наказание представляет собой штраф в размере до 300 тысяч рублей или в размере зарплаты или иного дохода осужденного за период до 2 лет. Или это будут обязательные работы на срок до 240 часов либо арест на срок до полугода. А при получении дохода в особо крупном размере предельный размер штрафа составит 500 тысяч рублей, или государство отберет зарплату за период до 3 лет. А также возможно лишение свободы на срок до 5 лет со штрафом до 80 тысяч рублей или в размере зарплаты за период до 6 месяцев либо без такового (ст. 171 УК РФ).

Вернемся к определениям. Получается, что грань между гражданином и индивидуальным предпринимателем почти не ощутима. Но она все-таки есть. Например, судьи считают, что бизнесмен, в отличие от гражданина, покупает товары, чтобы получить прибыль от пользования ими, перепродажи, выполнения работ или оказания услуг. При этом они указывают, что "индивидуальный предприниматель, приобретающий товар для личного потребления, выступает в таком правоотношении в качестве физического лица, а не предпринимателя" (постановление Президиума ВАС РФ от 7 сентября 2004 г. N 5201/04).

Но самое важное отличие индивидуального предпринимателя от физического лица - это налоговые обязательства. Так, если предприниматель, например, сдает организации в аренду собственную квартиру, но такая деятельность не является предпринимательской, то налог на доходы физических лиц он может сам за себя не перечислять. Налоговым агентом в этом случае может выступать арендатор. Если же сдача внаем помещений - это основной вид предпринимательской деятельности бизнесмена, то здесь может действовать уже другая налоговая ставка. Например, предприниматель может перейти на упрощенную систему налогообложения и платить не 13, а 6 процентов. В первом случае предприниматель перед налоговой инспекцией будет выступать как гражданин, а во втором случае - как бизнесмен.

Где предпринимательская деятельность?

Что касается предпринимательской деятельности, то она характеризуется как деятельность, которую бизнесмен осуществляет самостоятельно, систематически, на свой страх и риск.

Когда бизнесмен становится соучредителем организации, то он может не участвовать в ее деятельности. Он лишь владелец доли (общество с ограниченной ответственностью) или акций (закрытое и открытое акционерные общества). Получается, что его участие в организации уже не может трактоваться как самостоятельная деятельность. А вот становится соучредителем он, действительно, на свой страх и риск. О систематичности здесь может свидетельствовать только выплата дивидендов. Но поскольку все условия не выполняются, то участие в организации нельзя признать предпринимательской деятельностью.

При этом если предприниматель как гражданин, например, покупает акции не для того, чтобы получать дивиденды, а для дальнейшей перепродажи и делает это систематически (то есть более двух раз), тогда признаки предпринимательства налицо. Значит, нужно либо указать этот вид деятельности в свидетельстве (код по ОКВЭД N 67.12 "Биржевые операции с фондовыми ценностями"), либо отвечать по всей строгости закона за нелегальное предпринимательство.

Подача сведений отменяется?

Как уже было сказано, индивидуальный предприниматель должен в течение месяца со дня начала участия в российских и иностранных организациях сообщить в налоговую инспекцию по месту жительства обо всех таких случаях. Для этого он должен заполнить специальную форму N С-09-2, утвержденную приказом МНС РФ от 2 апреля 2004 г. N САЭ-3-09/252 (см. Пример 1).

Пример 1

Пример заполнения сообщения об участии в российских
и иностранных организациях

Форма N С-09-2

                                                                  "1. 0"        августа      2.0.0.6

                                                                   -  -   ------------------ - - - -

                                                                 (число)  (месяц (прописью))  (год)

В                            инспекцию ФНС России N 34 г. Москвы

  --------------------------------------------------------------------------------------------------

   (наименование налогового органа по месту нахождения организации (месту жительства физического лица) и его код)

                                                                                                         /-----------\

                                                                                                         | 7| 7| 3| 4|

-------------------------------------------------------------------------------------------------------- \-----------/

Сообщение
об участии в российских и иностранных организациях

     Юридическое лицо/индивидуальный предприниматель*(1) ________________________________________________________________

                                                                  (полное наименование организации

                            Авдеева Валентина Олеговна

----------------------------------------------------------------------------------------------------

в соответствии с учредительными документами /фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя)

                /--------------------------------------\

ОГРН*(2)        |  |  |  |  |  |  |  |  |  |  |  |  |  |

                \--------------------------------------/

                /--------------------------------------------\

ОГРНИП*(3)      | 3| 0| 3| 7| 7| 0| 9| 5| 7| 8| 2| 3| 4| 4| 0|

                \--------------------------------------------/

            /-----------------------------\   /--------------------------\

ИНН/КПП*(2) |  |  |  |  |  |  |  |  |  |  | / |  |  |  |  |  |  |  |  |  |

            \-----------------------------/   \--------------------------/

            /-----------------------------------\

ИНН*(1)     |  |  |  |  |  |  |  |  |  |  |  |  |

            \-----------------------------------/

сообщает, что имеет долю участия            7              %  в российской (иностранной) организации

                                 --------------------------

                     Общество с ограниченной ответственностью "Заветы Ильича"

----------------------------------------------------------------------------------------------------

                             (полное наименование организации)

            /-----------------------------\  /--------------------------\

ИНН/КПП     | 7| 7| 3| 4| 2| 9| 0| 0| 0| 0| /| 7| 7| 3| 4| 1| 0| 0| 0| 0|

            \-----------------------------/  \--------------------------/

        Регистрационный номер в стране регистрации (для иностранной организации):

/-------------------------------------------------------------------------------------------\

\-------------------------------------------------------------------------------------------/

        Копии  документов,  подтверждающих   участие   в   российской   (иностранной)   организации,

на   3   листах прилагаются.

   -----

Руководитель организации

Индивидуальный предприниматель*                                Авдеева Валентина Олеговна

                                   -----------------      ------------------------------------

                                       (подпись)                       (Ф.И.О.)

-------------------------------------------------------------------------

*(1) для физического лица, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, частного нотариуса, адвоката, учредившего адвокатский кабинет

*(2) для юридического лица

*(3) для физического лица, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя

Пример 2

Пример заполнения Листа Б формы N Р11001

                                                                                           /-------\

                                                                                   Страница|  1|  0|

                                                                                           \-------/

                                                                           /-----------------------\

                                                                   Форма N | Р | 1 | 1 | 0 | 0 | 1 |

                                                                           \-----------------------/

                                                                                              Лист Б

Сведения об учредителях юридического лица - физических лицах*(1)

         Общество с ограниченной ответственность "Заветы Ильича"

---------------------------------------------------------------------------

           (полное наименование создаваемого юридического лица)

1.	Данные учредителя - физического лица
1.1.	Фамилия	Авдеева
1.2.	Имя	Валентина
1.3.	Отчество	Олеговна
1.4.	ИНН (при его наличии)	7	7	3	4	1	0	0	0	0	0	0	0	0

2.

Доля в уставном капитале (в рублях)

35 000

3.	Данные документа, удостоверяющего личность
3.1.	Вид документа, удостоверяющего личность								паспорт
3.2.	Серия 4534	3.3.	Номер 885566									3.4.	Дата выдачи 18.12.1998
3.5.	Кем выдан		ОВД района "Хорошева-Мневники"
3.6.	Код подразделения		7	7	2	-	1	1		1

4.	Адрес места жительства учредителя юридического лица - физического лица
4.1.	Адрес места жительства в Российской Федерации (при отсутствии указывается место пребывания)
	4.1.1. Почтовый индекс		1	2	3	4	2		3
	4.1.2. Субъект Российской Федерации		г. Москва
	4.1.3. Район
	4.1.4. Город		г. Москва
	4.1.5. Населенный пункт
	4.1.6. Улица (проспект, переулок и т.д.)		Народного Ополчения
	4.1.7. Номер дома (владение) 20	4.1.8. Корпус (строение)						4.1.9. Квартира (офис) 65
4.2.	Адрес места жительства в стране, резидентом которой является учредитель - физическое лицо*(2)
	4.2.1. Страна места жительства
	4.2.2. Адрес места жительства

5.	Контактный телефон
	5.1. Код города			4	9	5	5.2. Телефон 192-88-45	5.3. Факс

                                                                     /-----------------------------\

                                                            Заявитель|                             |

                                                                     \-----------------------------/

                                                                                (подпись)

-------------------------------------------------------------------------

*(1) На каждого учредителя заполняется отдельно.

*(2) Заполняется в случае, если учредителем юридического лица является физическое лицо - иностранный гражданин или лицо без гражданства, постоянно проживающее за пределами Российской Федерации.

Если же бизнесмен нарушит сроки, то он должен будет заплатить за несвоевременное представление сообщения 50 рублей (п. 1 ст. 126 НК РФ). Иногда налоговые органы предлагают налогоплательщику заплатить 1000 рублей штрафа в соответствии со статьей 129.1 Налогового кодекса. Однако это не верно, так как ответственность налогоплательщика предусмотрена в статье 126, а не в статье 129.1 Кодекса. Такого мнения придерживаются судьи (постановление ФАС Северо-Западного округа от 16 декабря 2005 г. N А26-5863/2005-24, п. 18 информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 марта 2003 г. N 71). Кроме того, за "опоздание" в подаче сведений об участи в российских и иностранных организациях индивидуального предпринимателя ждет административная ответственность в виде штрафа размером до 500 рублей (ст. 15.6 КоАП).

Однако если соучредителем организации или владельцем акций становится физическое лицо, то этот гражданин не должен представлять такие сведения в налоговую инспекцию. В нашей ситуации индивидуальный предприниматель стал соучредителем в качестве физического лица. Почему же налоговая инспекция, игнорируя этот факт, требует у него сообщение?

Дело в том, что, например, в заявлении о государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества при их создании в сведениях об учредителях нужно указать данные обо всех них (п. 4.2 постановления Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439). В частности, если физические лица становятся соучредителями, то отдельно на каждого из них необходимо заполнить Лист Б формы N Р11001 (приложение 1 к постановлению Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439).

Рассмотрим пример заполнения этого документа (Пример 2).

Видно, что в бланке нет указания на статус физического лица-учредителя. Следовательно, в случае участия в организации индивидуальному предпринимателю сложно будет "сойти за физическое лицо", даже если он действительно стал соучредителем как гражданин. Ведь, исходя из заявления, нельзя отличить предпринимателя от гражданина, так как никаких отличий в документе нет.

Получается, что избавиться от претензий налоговых органов можно лишь в случае покупки акций или вложения в уставный капитал до получения статуса индивидуального предпринимателя.

Е.М. Васильева,

эксперт издательства

"Предприниматель без образования юридического лица. ПБОЮЛ", N 8, август 2006 г.