Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 декабря 2008 г. N 18АП-7464/2008

г. Челябинск

10 декабря 2008 г.

N 18АП-7464/2008 N 18АП-7625/2008 Дело N А76-6020/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 08 декабря 2008 г.

Полный текст постановления изготовлен 10 декабря 2008 г.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Сундаревой Г.А., судей Бабкиной С.А., Серковой З.Н., при ведении протокола секретарем судебного заседания Лысцевой Ю.П., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы дочернего открытого акционерного общества Коркинский завод "Металлист" акционерного общества "Трест Востокметаллургмонтаж" и Хвостова Федора Мелентьевича на решение Арбитражного суда Челябинской области от 23.09.2008 по делу N А76-6020/2008 (судья Кузнецова И.А.), при участии в судебном заседании представителей: Хвостова Федора Мелентьевича - Клиновой А.А. (паспорт, доверенность в порядке передоверия от 23.07.2008), Дочернего ОАО Коркинский завод "Металлист" АО "Трест Востокметаллургмонтаж" - Нестеренко Е.В. (вод. удостоверение 74АА N 253485, доверенность от 08.08.08), Кулика Г.А. (паспорт, доверенность от 08.08.2008); Лыскова М.О. (паспорт, доверенность от 08.08.2008), Межрайонной ИФНС России N14 по Челябинской области - Егоровой А.А. (удостоверение УР N 392888, доверенность от 02.06.2008), ЗАО "Трест Востокметаллургмонтаж" - Попова Д.П. (паспорт, доверенность от 01.02.2008), Дочернего ОАО Коркинский завод "Металлист" АО "Трест Востокметаллургмонтаж - Колковского Ю.В. (паспорт, протокол заседания совета директоров от 25.07.2008),

УСТАНОВИЛ:

Хвостов Федор Мелентьевич, г. Коркино, Буксман Олег Геннадьевич, г. Коркино, обратились в Арбитражный суд Челябинской области с исковым заявлением (с учетом уточнения наименования ответчика) к дочернему открытому акционерному обществу Коркинский завод "Металлист" АО "Трест Востокметаллургмонтаж", г. Коркино (далее - ДОАО КЗ "Металлист", общество), об обязании ДОАО КЗ "Металлист" предоставить информацию и документы.

Определением суда первой инстанции от 30.07.2008 г. (л.д.47, 48, т.2) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Уральском федеральном округе (далее - РО ФСФР в УрФО), Межрайонная ИФНС России N 14 по Челябинской области.

Определением суда первой инстанции от 17.09.2008 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено закрытое акционерное общество "Трест Востокметаллургмонтаж", г. Челябинск (далее - ЗАО "Трест ВММ")

В ходе рассмотрения дела истцы письменно уточнили свои требования в части указания периода, до которого им следует предоставить документы, а именно: до 21.03.2008г. - даты соответствующего обращения в общество (л.д. 63, т.4). Арбитражным судом первой инстанции уточнение принято к рассмотрению.

Интересы дочернего открытого акционерного общества "Коркинский завод "Металлист" в процессе представляют две группы лиц: с одной стороны - директор Колковский Ю.В., избранный решением совета директоров общества от 25.07.2008г., с другой стороны представители - Кулик Г.А., Нестеренко Е.В., Лысков М.О., действующие на основании доверенностей, выданных председателем ликвидационной комиссии Куликом А.Н.

Решением суда первой инстанции от 23.09.2008 г. (резолютивная часть объявлена 17.09.2008 г.) с учетом определений от 23.09.2008 г. и 01.10.2008 г. исковые требования удовлетворены частично. На дочернее открытое акционерное общества Коркинский завод "Металлист", г. Коркино, возложена обязанность в течение 7 дней после вступления решения в законную силу предоставить Буксману Олегу Геннадьевичу

- учредительные документы Общества со всеми изменениями с момента создания по 21 марта 2008 года;

- документы Общества, связанные с выпуском ценных бумаг, с момента создания по 21 марта 2008 года;

- документы, подтверждающие права Общества на имущество, учитываемое на его бухгалтерском балансе (свидетельства о праве собственности на недвижимое имущество, документы о владении ценными бумагами и долями в уставных капиталах других юридических лиц, паспорта транспортных средств и другие);

- внутренние документы Общества, утвержденные общими собраниями акционеров или иными полномочными органами управления;

-годовые бухгалтерские балансы Общества (за период с 1996 года по 2007 год включительно) с приложениями, представляемыми в налоговые органы (отчет о прибылях и убытках - форма 2, отчет о движении капитала - форма 3, отчет о движении денежных средств - форма 4, приложение к бухгалтерскому балансу форма 5, пояснительная записка к бухгалтерскому балансу);

- протоколы всех общих собраний акционеров с 1996 года по 21 марта 2008 года а также сопутствующие материалы по проведению этих собраний (журналы регистрации акционеров, журналы выдачи бюллетеней для голосования, протоколы счетной и регистрационной комиссий, бюллетени для голосования, доверенности на представителей акционеров);

- бухгалтерские квартальные балансы ( на 01.10.2006 г., на 01.04.2007 г., на 01.04.2007 г., на 01.04.2007 г., с приложениями, предоставляемыми в налоговые органы (отчет о прибылях и убытках - форма 2);

- аудиторские заключения за период с 1996 года по 21 марта 2008 года,

- протоколы всех заседаний совета директоров за период с 1996 года по 21 марта 2008 года,

- заключения ревизионной комиссии с 1996 года по 21 марта 2008 года;

- списки аффилированных лиц Общества на 01 января 2000 года, на 01 января 2001 года, на 01 января 2002 года, на 01 января 2003 года, на 01 января 2004 года, на 01 января 2005 года, на 01 января 2006 года, на 01января 2007 года, на 01 января 2008 года с указанием количества принадлежащих им акций.

В иске Хвостову Федору Мелентьевичу судом первой инстанции отказано по мотиву отсутствия у лица статуса акционера общества.

Не согласившись с решением, Хвостов Ф.М. и ДОАО КЗ "Металлист" в лице генерального директора Колковского Ю.В., обратились в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований Хвостова Ф.М.

В обоснование доводов апелляционной жалобы Хвостов Ф.М. ссылается на то, что суд первой инстанции неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, что привело его к ошибочному выводу об отсутствии у акционера соответствующего статуса. Заявитель полагает, что суд первой инстанции необоснованно проигнорировал его доводы о том, что ДОАО КЗ "Металлист" было создано в 1993 г. и представленные в подтверждение этого доказательства.

Хвостов Ф.М. указывает на ошибочность вывода суда первой инстанции о том, что до 1996 г. акционерное предприятие закрытого типа Коркинский завод "Металлист" являлось лишь структурным подразделением АООТ "ВММ". Поскольку акционерное общество "ВММ" было зарегистрировано решением Центрального райисполкома г. Челябинска от 21.11.1991, то с этого момента оно приобрело статус юридического лица и могло выступать учредителем акционерного предприятия закрытого типа - Коркинский завод "Металлист". Хвостов Ф.М. полагает, что приобрел акции ДОАО КЗ "Металлист" при его создании в апреле 1992 г. и в последующем не отчуждал их.

В уточнении к жалобе Хвостов Ф.М. указывает на необоснованность отклонения судом первой инстанции представленных сведений (выписок) из реестра акционеров общества, который ведёт общество, представляемое Колковским Ю.В.

ДОАО КЗ "Металлист" в своей жалобе ссылается на то, что суд первой инстанции не в полном мере оценил все представленные доказательства при разрешении вопроса о том, когда (в 1992 или в 1996 г.) было создано общество. Полагает, что решение собрания акционеров АООТ "ВММ" от 04.06.1996 и разделительный баланс, сведения Единого государственного реестра юридических лица, а также отсутствие выпущенных акций до 1996 г. не свидетельствуют о создании ДОАО КЗ "Металлист" в этом году. Заявитель жалобы настаивает на создании общества именно в 1992 году, а следовательно, признает за Хвостовым Ф.М. право на акции общества.

По мнению ДОАО КЗ "Металлист", в лице генерального директора Колковского Ю.В., суд необоснованно признал противоречивыми документы о создании и деятельности ДОАО КЗ "Металлист" до 1996 г. Суд первой инстанции необоснованно принял за основу судебного акта сведения из реестра акционеров, подписанного директором Лебедевым В.П.

ДОАО КЗ "Металлист" в лице представителя Кулика Г.А., действующего на основании доверенности, выданной председателем ликвидационной комиссии общества Куликом А.Н., представило отзыв на апелляционную жалобу Хвостова Ф.М., в котором указывает на законность и обоснованность решения суда первой инстанции. В отзыве ДОАО КЗ "Металлист" указывает, что создано в результате выделения из АООТ "ВММ" 02.07.1996 г. в процессе приватизации, а до этого являлось обособленным структурным подразделением АООТ "ВММ", не обладая статусом юридического лица. При этом обособленного имущества общество до момента выделения не имело. Считает, что реестр акционеров, ведущийся Колковским Ю.В., и наделение им себя полномочиями генерального директора не соответствуют закону.

РО ФСФР в УрФО направило в апелляционный суд письмо за исх. N 11892 003/07 от 14.11.2008г. с приложенными к нему актом плановой выездной проверки деятельности от 09.10.2008г, возражениями на акт плановой выездной проверки и ответом Регионального отделения на возражения к акту проверки. В письме Региональное отделение сообщило, что его позиция по спору изложена в указанных документах (т.5, л.д. 126 - 143), из которых следует о вывод о создании ДОАО КЗ "Металлист" как самостоятельного акционерного общества в 1996 г.

Межрайонная ИФНС России N 14 по Челябинской области представила два отзыва на апелляционную жалобу от 27.11.2008г.: в одном из них (полученном по факсу) сообщило, что предприятие закрытого типа Коркинский завод "Металлист" АО "Востокметаллургмонтаж" зарегистрировано постановлением N319 от 07.05.1992г. Администрацией города Коркино Челябинской области. Впоследствии, на основании совместного решения акционерного общества "Востокметаллургмонтаж" и трудового коллектива Коркинского завода "Металлист", было вынесено постановление N 794 от 17.12.1992г. "О регистрации Коркинского завода "Металлист" - дочернего предприятия акционерного общества открытого типа "Востокметаллургмонтаж" ( т.5, л.д.125).

В другом, представленном в судебное заседание 01.12.2008г., Инспекция сослалась на постановление Администрации г. Коркино N 543 от 02.07.1996г., в соответствии с которым было выдано свидетельство о регистрации N Д - 2 от 02.07.1996г.

В соответствии с Федеральным законом N 129 - ФЗ от 08.08.2001г. "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" сведения о создании 02.07.1996г. юридического лица ДОАО КЗ "Металлист" АО "Трест Востокметаллургмонтаж" внесены в Единый государственный реестр юридических лиц 01.11.2002г.

Акционерное общество "Трест Востокметаллургмонтаж", Буксман О.Г. отзывы на апелляционные жалобы не представили.

17.11.2008г. определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда судебное заседание по рассмотрению апелляционных жалоб отложено на 01.12.2008 г.

01.12.2008 г. в судебном заседании объявлен перерыв до 14 час. 08.12.2008 г.

Представители лиц, участвующих в деле, извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы. В судебное заседание РО ФСФР в УрФО и Буксман О.Г. своих представителей для участия не направили, просят рассмотреть жалобы без их участия.

Апелляционная жалоба рассмотрена без участия Буксмана О.Г. и третьего лица в соответствии с ч.5 ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, исходя из наличия корпоративного спора в ДОАО Коркинский завод "Металлист" АО "Трест ВММ", считает возможным допустить к участию в деле представителей обеих сторон корпоративного конфликта.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах и отзывах.

Представитель АО "Трест ВММ" в полном объёме поддержал позицию, изложенную в жалобе ДОАО Коркинский завод "Металлист" директором Колковским Ю.В., просит обратить внимание на процессуальное нарушение суда первой инстанции, выразившееся в привлечении третьего лица - АО "Трест ВММ" и рассмотрении дела в одном судебном заседании.

Принимая во внимание доводы жалоб, в отсутствие возражений участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность решения только в обжалуемой части в соответствии с ч. 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, рассмотрев апелляционные жалобы в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, заслушав объяснения сторон, не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как видно из материалов дела, приватизация государственного предприятия трест " Востокметаллургмонтаж" осуществлялась в 1991 - 1993 г. на основании Закона Российской Федерации от 03.07.1991г. "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации", Указа Президента Российской Федерации от 01.07.1992г. N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества" (далее - Указ N 721), Указа Президента Российской Федерации от 29.01.1992г. N 66 "Об ускорении приватизации государственных и муниципальных предприятий".

Приватизация предприятия Трест "Востокметаллургмонтаж" в соответствии с Законом "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР" осуществлялась посредством продажи акций (долей) в капитале предприятия ( п.1 ст. 15 Закона).

Указом N 721 установлено, что все акции акционерных обществ, образованных в соответствии с настоящим Указом, находящиеся в государственной собственности, не могут быть переданы или проданы иначе как в соответствии с законодательством Российской Федерации о приватизации. Учредителями акционерных обществ открытого типа, создаваемых в соответствии с настоящим Указом, со стороны государства являются соответствующие комитеты по управлению имуществом.

Решением Челябинского областного комитета по управлению государственным имуществом от 30.09.1992г. N 186 акционерное общество закрытого типа "Востокметаллургмонтаж" преобразовано в акционерное общество открытого типа "Востокметаллургмонтаж", утверждён план приватизации, согласно которому уставный капитал акционерного общества составил 45 566 000 руб.

В соответствии с планом приватизации, приложениями N 1 и 2 к уставу АООТ "Востокметаллургмонтаж" 1993 г. (т.6, л.д.23, т.1, л.д. 80 - 83) в состав акционерного общества включено 17 структурных подразделений и дочерних предприятий, в том числе Коркинский завод "Металлист" с величиной уставного капитала - 3458,5 тыс. руб., что в процентом отношении к уставному капиталу основного общества составляет 7,6% ( т.6, л.д.23).

Факт принадлежности приватизируемому государственному предприятию акций предприятия закрытого типа Коркинский завод "Металлист", а также факт их включения в состав приватизируемого имущества материалами дела не подтверждён и судом не установлен.

Следовательно, на дату принятия решения о приватизации предприятия "Востокметаллургмонтаж" и его регистрации в качестве юридического лица, имущество, закреплённое за Коркинским заводом "Металлист" вошло в состав оцениваемого имущества АООТ "Востокметаллургмонтаж" в соответствии с Временными методическими указаниями по оценке стоимости объектов приватизации.

25 декабря 1993 г. Финансовым управлением администрации Челябинской области зарегистрирован выпуск акций АООТ "Востокметаллургмонтаж", учреждённого в процессе приватизации.

Письмом Территориального управления Федерального агентства по управлению федеральным имуществом от 19.01.2006г. N 265 (т.2, л.д. 75) подтверждено, что на дату утверждения плана приватизации АО "Востокметаллургмонтаж" Коркинский завод "Металлист" находилось в составе приватизируемого имущества.

Находясь в составе АООТ "Востокметаллургмонтаж" трудовой коллектив Коркинского завода "Металлист" участвовал в приватизации этого предприятия, выкупая акции последнего, что следует из направленных в адрес директора Коркинского завода "Металлист" 28.06.1993г. документов (т.6, л.д. 38 - 41), в том числе расчёта суммы средств, направленных на выкуп имущества по Коркинскому заводу " Металлист", а также справки о полной оплате выделенных акций АООТ "Востокметаллургмонтаж" (т.4, л.д. 34).

Согласно расчёту уставный фонд завода определён в 3458,5 тыс. руб. Выкуплено акций, составляющих 90% уставного фонда - 3113штук.

Аналогичные выводы следуют из приказа от 14.06.1996г. АО "Востокметаллургмонтаж" о выделении путём создания юридического лица на базе имущества обособленного подразделения Треста в г. Коркино Коркинского завода "Металлист" ДП АООТ "ВММ" и передаче в собственность выделяемого акционерного общества недвижимого имущества, включённого в уставный капитал АООТ "Востокметаллургмонтаж" при приватизации на основании Плана приватизации, утверждённого решением КУГИ N 186 от 30.09.1992г.

Как следует из содержания документа, структурное подразделение треста - Коркинский завод "Металлист" Дочернее предприятие АООТ, существующий в форме филиала с правами юридического лица, подлежит ликвидации с 01.06.1996г. Вновь создаваемому (выделяемому) акционерному обществу присвоено наименование "Дочернее открытое акционерное общество Коркинский завод "Металлист" акционерного общества "Востокметаллургмонтаж".

Выделяемому подразделению передаются (конвертируются) акции АООТ "Востокметаллургмонтаж" в количестве 3459штук номинальной стоимостью 1000руб., составляющие уставный капитал выделяемого акционерного общества и оплаченные при приватизации физическими лицами - работниками обособленного подразделения (филиала с правами юридического лица) Коркинского завода "Металлист" Дочернего предприятия АООТ "ВММ" ( т.2, л.д. 76)".

Доказательством этому являются документы, связанные непосредственно с выпуском акций Дочернего открытого акционерного общества "Коркинский завод "Металлист" АО "Трест Востокметаллургмонтаж", а именно: уведомление о государственной регистрации выпуска ценных бумаг от 25.08.1998г. N 1262 - Ф (т.2, л.д. 79), согласно которому способ размещения ценных бумаг - конвертация при увеличении номинала, количество ценных бумаг - 3459штук., государственный регистрационный номер 1-02 - 45056 - Д;

решение о выпуске ценных бумаг от 21.04.1998г. ( т.1, л.д. 68 - 69).

Доказательства того, что общество как самостоятельное предприятие имело более ранние выпуски с иным способом размещения, чем конвертация акций АООТ "Востокметаллургмонтаж", не представлены.

Иные доказательства, в том числе решение собрания акционеров АООТ "Востокметаллургмонтаж", оформленное протоколом от 04.06.1996г. (т.3, л.д. 213 - 215), письмо администрации Коркинского муниципального района от 07.11.2007г., N 02 - 05/1606( т.2, л.д. 78), выписки из ЕГРЮЛ, свидетельство о государственной регистрации от 02.07.1996г. (т.1, л.д. 98), постановление Главы Администрации г. Коркино N 543 от 02.07.1996г. (т.3, л.д. 199) исследованы судом первой инстанции, им дана правильная оценка.

Таким образом, истцы - Буксман О.Г. и Хвостов Ф.М. до 1998 г. могли приобретать только акции АООТ "Востокметаллургмонтаж", что подтверждается договором купли - продажи акций, зарегистрированным за N 1 - 7751 от 12.01.1996г. от 08.12.1995г. (т.6, л.д. 41), выпиской из реестра акционеров АООТ "Востокметаллургмонтаж" N 1708 от 21.03.1995г., выданной Смоленцеву О.Г. (Буксману, т.1, л.д. 95) по состоянию на 21.03.1995г., соглашением о приобретении обыкновенных акций АООТ "Востокметаллургмонтаж" (т.1, л.д. 71).

Представленный ответчиком реестр акционеров Коркинского завода "Металлист" АООТ "ВММ" (на 10.11.1993г., т.6, л.д. 37 - 39), в котором среди акционеров указан Хвостов Ф.М. этому выводу не противоречит, т.к. доказательством иного факта, кроме того, что Хвостов Ф.М. наряду с другими членами трудового коллектива принимал участие в выкупе имущества АООТ в порядке, предусмотренном Законом о приватизации, в связи с чем был наделён акциями этого предприятия и являлся его акционером, указанный реестр не является.

Как следует из пояснений представителя ответчика Кулика Г.М., впоследствии эти акции в количестве 26 штук были проданы по договору купли - продажи ценных бумаг от 08.12.1995г. (т.6, л.д. 41), в связи с чем не могли быть конвертированы в акции ДО ОАО Коркинский завод "Металлист".

Указанные обстоятельства явились основанием для вывода суда первой инстанции о недоказанности Хвостовым Ф.М. статуса акционера дочернего общества и отказе в удовлетворении требований о получении информации о нем и документов.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции об отклонении выписки из реестра от 11.08.2008г., представленной Колковским Ю.В. и подтверждающей права Хвостова Ф.М. на три акции номинальной стоимостью 1 руб. ( т.4, л.д. 16), поскольку сама по себе такая выписка при наличии корпоративного конфликта и двух различных реестров достаточным доказательством статуса акционера не является. Судом апелляционной инстанции предлагалось представить акционеру дополнительные доказательства, связанные с его участием в акционерном обществе, начиная с 1992 и по настоящее время, в том числе сведения системы ведения реестра, извещения о собраниях акционеров, бюллетени для голосования, другие доказательства, однако соответствующие доказательства не представлены.

Система ведения реестра владельцев ценных бумаг должна обеспечивать сбор и хранение в течение установленных законодательством Российской Федерации сроков информации о всех фактах и документах, влекущих необходимость изменений в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, и о всех действиях держателя по внесению этих изменений.

Реестр владельцев ценных бумаг - это часть системы ведения реестра, представляющая собой список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг (ст. 8 Федерального закона "О рынке ценных бумаг от 22.04.1996г. N 39 - ФЗ).

Поскольку представленные документы системы ведения реестра не обеспечивают соблюдение этих требований закона, в том числе принципа последовательности и непрерывности записей, суд первой инстанции сославшись на постановление ФКЦБ РФ от 245.056.1997г. N 21 пришёл к верному выводу, что данные второго (параллельного) реестра не могут приниматься в качестве надлежащих доказательств по делу, в том числе выписка от 11.08.2008г.

Доводы апелляционных жалоб о создании ответчика в 1993 г. иным способом, чем в порядке приватизации и выделения из структуры АООТ "Востокметаллургмонтаж" подлежат отклонению.

При этом суд исходит из оценки имеющихся в деле документов 1993 г., в том числе совместного решения АО "Востокметаллургмонтаж" и трудового коллектива акционерного предприятия Коркинский завод "Металлист", уставов в редакции от 07.04.1992г. и 17.12.1992г., 25.06.1996г., постановлений и свидетельств о регистрации, других доказательств.

Так из п.1 совместного решения от 07.04.1992г. ( т.1, л.д.53 - 54) следует, что в акционерное предприятие закрытого типа Коркинский завод "Металлист преобразован Коркинский участок "Металлоконструкция", в связи с чем часть акций акционерного общества "Востокметаллургмонтаж" распространена между членами этого обособленного подразделения (5,8% от стоимости имущества акционерного общества). Пунктом 4 установлено, что Коркинский завод "Металлист" является правопреемником Коркинского участка "Металлоконструкция", который правами самостоятельного хозяйствующего субъекта не обладал. При этом часть имущества для ведения хозяйственной деятельности передана акционерным обществом без права выкупа (п.3), в связи с чем уставом в редакции от 07.04.1992г. учредителями названы трудовой коллектив и акционерное общество "Востокметаллургмонтаж".

Пункт 1.6. устава, на который ссылается ответчик о том, что акционерное общество не отвечает по обязательствам завода "Металлист", а завод - по обязательствам АО "ВММ" свидетельствует об указании на хозяйственную самостоятельность лица при ведении экономической деятельности, на это же указывает пункт о наличии самостоятельного баланса, расчётного и иных счетов в банке, печати, а также принципа хозрасчёта в хозяйственной деятельности (п.1.3).

Оценивая свидетельство о государственной регистрации предприятия "Коркинский завод" Металлист" - дочернее предприятие АООТ "Востокметаллургмонтаж", выданное на основании постановления Главы администрации г. Коркино N 794 от 17.12.1992г., которым зарегистрирован устав Коркинского завода "Металлист" - дочернего предприятия АООТ "Востокметаллургмонтаж" в редакции 17.12.1992г., суд обращает внимание, что в свидетельстве и уставе отсутствует указание на организационно - правовую форму создаваемого предприятия, что противоречит существующему в указанное время "Порядку взимания государственной пошлины за регистрацию предприятий в РСФСР", утверждённому Постановлением Совмина РСФСР от 14.06.1991г. N 327, на что правомерно указано в акте б/н от 09.10.2008г. Регионального отделения Федеральной службы по финансовым Рынкам в Уральском федеральном округе.

В том же акте и в решении суда первой инстанции обращено внимание на то, что Законом "О предприятиях и предпринимательской деятельности" от 25.12.1990 г. N 445 - 1 регламентирован перечень организационно - правовых форм создаваемых предприятий - самостоятельных хозяйствующих субъектов, в числе которых такая форма как дочернее предприятие не предусмотрена.

Пунктом 1.1. Устава дочернего открытого акционерного общества Коркинский завод "Металлист" АО "Трест Востокметаллургмонтаж" в редакции от 25.06.1996г. определено, что дочернее открытое предприятие является правопреемником дочернего предприятия АООТ "Востокметаллургмонтаж" Коркинского завода "Металлист" согласно разделительному балансу (т.1, л.д. 74).

Устав утверждён собранием акционеров Коркинского завода " Металлист", оформленного протоколом N 6 от 25.06.1996г., в повестку дня которого входил вопрос о преобразовании Коркинского завода "Металлист" дочернего предприятия открытого типа "Востокметаллургмонтаж" в дочернее открытое акционерное общество Коркинский завод Металлист" акционерного общества "Трест Востокметаллургмонтаж".

Из содержания протокола следует, что учредителями дочернего открытого акционерного общества являются работники, ставшие владельцами акций завода АО "Востокметаллургмонтаж" (т.4, л.д. 219 - 221).

Представленный разделительный баланс по состоянию на 01.06.1996г. подтверждает выводы суда о реорганизации путём выделения, одновременно свидетельствуя о хозяйственной деятельности ответчика в структуре акционерного общества до его выделения.

Действующее в период приватизации законодательство не запрещало хозяйствующему субъекту, в том числе дочернему предприятию вести самостоятельную экономическую деятельность. В то же время оно продолжало оставаться в структуре акционерного общества до его реорганизации и выделения как самостоятельного акционерного общества с конвертацией части выкупленных его работниками акций в акции создаваемого акционерного общества.

В соответствии с частью 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части. Поскольку в остальной части решение не обжалуется, его законность и обоснованность судом апелляционной инстанции не проверяется.

Допущенное процессуальное нарушение, на которое ссылается третье лицо - закрытое акционерное общество Трест "Востокметаллургмонтаж", не привело к принятию неправильного решения (ч.3 ст. 270 АПК РФ), в связи с чем не является основанием для отмены судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

Принимая во внимание изложенное, апелляционные жалобы Хвостова Фёдора Мелентьевича и дочернего открытого акционерного общества Коркинский завод "Металлист" акционерного общества "Трест Востокметаллургмонтаж" следует оставить без удовлетворения, в связи с чем на заявителей относятся соответствующие судебные расходы.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 23.09.2008 по делу N А76-6020/2008 оставить без изменения, апелляционные жалобы дочернего открытого акционерного общества Коркинский завод "Металлист" акционерного общества "Трест Востокметаллургмонтаж" и Хвостова Федора Мелентьевича - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий судья

Г.А. Сундарева

Судьи

З.Н. Серкова С.А. Бабкина